單位虛開增值稅發(fā)票罪如何認定的

第一，必須是刑法分則條文明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體。現(xiàn)實生活中，很多危害社會的行為事實上可以由單位實施——如單位貸款詐騙，由于刑法分則條文沒有規(guī)定主體可以是單位，因此，即便是由單位組織實施的，實踐中也只能按合同詐騙罪定罪處罰。

第二，必須是行為人以單位的名義實施。所為單位，即《刑法》第30條規(guī)定的“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體”。是指以營利為目的而組織其生產(chǎn)和經(jīng)營活動的經(jīng)濟組織，其中單位犯罪主體之一的公司包括有限責任公司和股份有限公司。前者是指全體股東以各自的出資額為限對公司債務(wù)承擔清償責任的公司;后者是指有一定數(shù)量的股東發(fā)起設(shè)立的，全部資本劃分為股份，股東按擁有的股份承擔財產(chǎn)責任的公司。應(yīng)當特別指出的是：這里“單位”不應(yīng)有所有制上的區(qū)別，亦即無論是全民所有性質(zhì)還是集體所有性質(zhì)抑或私人所有性質(zhì)的單位均可以成為本罪的主體。

同時應(yīng)具備

A、在犯罪過程中以本單位的合法名稱出現(xiàn)。

B、利用本單位所掌握的人力、物力進行犯罪活動。

第三，必須是在單位意志支配下由單位內(nèi)部人員或委托他人實施的危害社會的行為。如何理解“在單位意志支配下由單位內(nèi)部人員或委托他人實施的危害社會的行為”作為一種虛擬主體，單位自身是無法實施具體行為的。所有單位的行為只有通過單位內(nèi)部人員或委托他人才能實施。就理論而言，所謂“在單位意志支配下”，就是指經(jīng)單位領(lǐng)導層集體研究決定或者由其負責人決定實施，單位決策機關(guān)的決策反映單位的意志，反映單位主觀心理狀態(tài)。因此，當單位決策機關(guān)為本單位謀取利益，嚴重損害國家和人民利益時，單位就具有犯罪的主觀心理狀態(tài)。第四，必須是為了單位集體的利益，即所實施的危害社會的行為是為了單位集體的利益或者其收益歸單位所有。

鑒于刑法第205條已經(jīng)把虛開增值稅發(fā)票罪規(guī)定為可以由單位實施的犯罪，那么通過以上分析，虛開增值稅專用發(fā)票罪的單位犯罪必須同時滿足以下條件：

第一，必須是在單位意志支配下由單位內(nèi)部人員或單位委托的其他人員實施了虛開增值稅專用發(fā)票的行為。換言之，虛開增值稅專用發(fā)票的行為必須是經(jīng)單位領(lǐng)導層集體研究決定或者是由其負責人決定實施的。何謂“單位內(nèi)部人員”

筆者認為，“單位內(nèi)部人員”是指某一單位的現(xiàn)職人員，包括正式錄用的人員或臨時聘用人員，既可以是單位負責人員也可以是單位的一般工作人員，而“受單位委托的其他人員”是指雖非單位正式錄用的人員或臨時聘用的人員，但經(jīng)單位負責人員指定或委托幫助單位實施虛開增值稅專用發(fā)票行為的人員，如公司股東，可能并非單位正式錄用或臨時聘用，但由于與單位存在關(guān)聯(lián)性，仍可接受單位委托實施犯罪。

第二，必須是以單位的名義實施了虛開增值稅專用發(fā)票的行為。換言之，虛開增值稅發(fā)票的行為是以單位名義實施的，而不是以個人的名義實施的。

“單位”必須是事實上真實存在的，如果行為人以虛構(gòu)的“單位”或者以已被吊銷、注銷的“單位”之名義實施虛開增值稅專用發(fā)票的行為，則應(yīng)認定為自然人犯罪。同時，如果個人成立單位的目的就是為了進行犯罪活動或公司設(shè)立后以實施犯罪為主要活動，則亦應(yīng)認定為自然人犯罪。

第三，必須是為了單位整體的利益即所實施的虛開增值稅專用發(fā)票的行為是為了單位集體的利益或者其收益歸單位所有。對于集團公司等單位而言，“單位的整體利益”則包括集團公司的整體利益和下屬各子公司的整體利益。

筆者認為，同時具備了以上三個條件，即可認定為單位虛開增值稅專用發(fā)票罪。上述三個條件中，第一項、第二項條件均為充分條件，第三項是實質(zhì)要件、必要條件。

現(xiàn)今企業(yè)經(jīng)營多數(shù)是有限公司，公司登記的股東多是兩人，名義上是兩人合伙的，但是，在我們司法實踐中，碰到的多數(shù)情形是一名股東(股份份額大，公司法定代表人)全權(quán)負責經(jīng)營、管理公司，另一股東除了公司登記上的名份之外，可以說與該公司無任何關(guān)系，都是為注冊公司而設(shè)的(因為公司法規(guī)定有限公司必須要求兩名股東以上才允許注冊設(shè)立公司)，根本不分紅利、參與公司生產(chǎn)、經(jīng)營管理活動。

對于這類公司的負責人虛開增值稅發(fā)票犯罪，偵查發(fā)現(xiàn)都是其個人以單位名義虛開了增值稅發(fā)票，收取開票費，對這一行為如何處理筆者認為：對于公司負責人以單位名義虛開增值稅發(fā)票犯罪行為，關(guān)鍵看其謀取的利益的處理方法，是否將該‘收益’(包括開票費和抵扣稅款等)記入公司財務(wù)帳中，因為只有將該非法‘收益’記入公司財務(wù)帳，該項目才對公司利潤產(chǎn)生影響(增加利潤)，公司才真正得到了好處，視為為單位謀利了。因此，行為人若是將非法利益記入公司財務(wù)，用于公司經(jīng)營業(yè)務(wù)中，則應(yīng)認定為單位犯罪;而那種以單位名義實施的虛開增值稅發(fā)票而為個人謀取利益的行為，只能認定為自然人實施的虛開增值稅專用發(fā)票罪。但是必須指出的是：這里“為個人謀取利益”僅限于為自然人本人及其他自然人個人謀取私利。

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