第一節(jié)初步認(rèn)識和理解債權(quán)債務(wù)
1、什么是債?
債是特定當(dāng)事人之間可以請求為特定行為的法律關(guān)系。
這種民事法律關(guān)系中,一方享有請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利,而他方負(fù)有滿足該項請求的義務(wù)。享有權(quán)利的一方稱為債權(quán)人,負(fù)有義務(wù)的一方稱為債務(wù)人。
2、區(qū)分物權(quán)與債權(quán)
一個人的財產(chǎn),即可以表現(xiàn)為財物也可以表現(xiàn)為債權(quán)。財物和債權(quán)的區(qū)別就是擁有與應(yīng)當(dāng)擁有的區(qū)別。這種區(qū)別被羅馬法學(xué)家稱為對物之訴與對人之訴,由此也產(chǎn)生了物權(quán)與債權(quán)的劃分。
3、債的發(fā)生原因
債的發(fā)生原因是指引起債的關(guān)系產(chǎn)生的法律事實。引起債發(fā)生的法律事實有:
一、合同
合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是最常見的、最主要的債發(fā)生根據(jù)。
二、侵權(quán)行為
侵權(quán)行為是指不法侵害他人的合法權(quán)益的行為。侵權(quán)之債是合同之債之外的另一種較為常見的債。
三、不當(dāng)?shù)美?/p>
不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實。
四、無因管理
無因管理是指沒有法定的或約定的義務(wù),為避免他人利益受損而對他人的事務(wù)進(jìn)行管理和服務(wù)的行為。
五、締約上的過失
締約過失是指當(dāng)事人一方在締結(jié)合同過程中具有過失,從而致使合同的不成立、無效或被撤銷,有過失的一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)賠償對方因信賴該合同能夠成立或生效而所遭受的損失。
六、其他原因
除上述六種原因外,債的關(guān)系還可因其他法律事實而發(fā)生。例如,拾得遺失物,可在拾得人和遺失物所有人之間產(chǎn)生債的關(guān)系;實施救助行為,會在救助人和受益人之間產(chǎn)生債的關(guān)系。
3、債的給付形態(tài)
交付財物;支付金錢;轉(zhuǎn)移權(quán)利;提供勞務(wù)或者服務(wù);提交工作成果;不作為。
4、正確認(rèn)識和準(zhǔn)確把握債的法律內(nèi)涵
企業(yè)的債權(quán),具體講,就是請求特定對方為內(nèi)容必須是財產(chǎn)或可評價為財產(chǎn)的利益的給付行為。具體對某些企業(yè)來說債權(quán)反映在財務(wù)上最重要的就是存在大量的應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款和應(yīng)收票據(jù)等。擁有權(quán)利并不等于能最終實現(xiàn)權(quán)利的內(nèi)容。因企業(yè)之債大多因合同而產(chǎn)生。
需要特別說明的是,清理和規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù),不僅僅是企業(yè)的問題,更是社會的問題。規(guī)范的市場經(jīng)濟社會迫切需要保證正常的公平的市場交易安全,除了企業(yè)自身通過管理的手段、法律的手段維護(hù)自己的權(quán)利外,政府、中介組織(如仲裁結(jié)構(gòu)、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所)、非政府的自治組織(如商會)等,在規(guī)范企業(yè)的債權(quán)債務(wù)上,擔(dān)當(dāng)著極為重要的角色,不容忽視。
第二講企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理基本措施
第一節(jié)把握債權(quán)債務(wù)清理思路
一、企業(yè)債權(quán)債務(wù)清理中的問題
第一、認(rèn)清債權(quán)債務(wù)問題,不是單純的對方拖欠和資金流緊張的問題,是一個復(fù)雜的系統(tǒng)問題。
對于債權(quán)回收難度大、周期長、壞帳率高的問題,很多企業(yè)都費盡心思采取各種辦法來處理,但是很多陷入一個滾雪球式的怪圈,那就是越清理越多,越清理越難。原因何在,關(guān)鍵在于沒有解決根本問題。存在債權(quán)難以回收現(xiàn)象的原因,大多存在一下幾個方面:
一、經(jīng)營環(huán)節(jié)選擇客戶存在失誤,對于客戶還款能力的估計存在失誤;
二、履行合同中忽略法律上的關(guān)鍵問題,造成事實上的被動;
三、債權(quán)疏于管理,長期沒有專人負(fù)責(zé),催討不力,讓欠債者感覺不到還款的壓力和必要;
四、采用的清收債權(quán)的方式不科學(xué),沒有以最經(jīng)濟的手段獲得最大的效果;
五、認(rèn)為繼續(xù)合作為重,暫時擱置債權(quán),造成越來越多的債權(quán)存在;
六、對于債權(quán)存在的風(fēng)險問題防范不夠,多次亡羊補牢。
存在大量債權(quán)無法盡快回收的同時,企業(yè)也習(xí)慣通過拖欠其他供應(yīng)商款項的方式來保持平衡,但是最終發(fā)現(xiàn),債權(quán)總是很難收回,而債務(wù)卻擺脫不掉,并且往往損失會增加。
第二、各種拖欠的模式分析
關(guān)于債權(quán)債務(wù)清理各個企業(yè)都曾經(jīng)做過很多方面的探索,通過分析不良債權(quán)的現(xiàn)象,也就了解了其他企業(yè)拖欠款項的手段,簡單描述可以分為一下幾類:
一、采用采購、加工、銷售分立經(jīng)營的模式,各自成立法人單位對外承擔(dān)責(zé)任,讓企業(yè)債務(wù)停留在采購環(huán)節(jié),并且設(shè)立多個采購法人單位,避免短時間內(nèi)債主蜂擁而止。目前許多集團化經(jīng)營的企業(yè)多采用這種方式。
二、利用市場優(yōu)勢地位,迫使供應(yīng)商壓低身價進(jìn)行合作,對結(jié)算以及資金占用作出不利于供應(yīng)商的合同約定,從而合法的拖延付款時間。
三、采用意向式大宗交易做誘餌,針對先期交易拖延付款,讓供應(yīng)商心存余悸,不敢貿(mào)然催款。
四、交易中采用各種理由推托付款責(zé)任,比如提出各種質(zhì)量問題和借口,拖延給供應(yīng)商辦理結(jié)算的手續(xù)和時間,讓供應(yīng)商無法盡快獲得有效的催款憑據(jù)等。
五、采用善意欺騙方式,多次承諾付款均不予兌現(xiàn),態(tài)度誠懇,行為惡劣。以上為普遍存在的拖欠款項的方式和手段,當(dāng)然還有其他更多的情況,但大多類同。
第三、針對拖欠形成的原因,應(yīng)該采取一下措施糾正和預(yù)防。
一、對于比較重要的大客戶,不能完全聽任對方過多的款項積壓,定期對客戶進(jìn)行資信評價,預(yù)估該客戶的風(fēng)險值,并進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)控,必要時讓對方提供相應(yīng)的擔(dān)保和保證措施,避免最終債權(quán)落空。事實證明,越來越多的大型企業(yè),其風(fēng)險防范能力都存在諸多問題,他們往往通過設(shè)立多個采購中心,惡意拖延應(yīng)付款項,讓債權(quán)人維權(quán)艱難。對此,債權(quán)人應(yīng)該嚴(yán)密關(guān)注該客戶的動向,通過提前準(zhǔn)備,從法律上獲得有力證據(jù),證明其關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)轉(zhuǎn)移途徑,保證能夠繞過其設(shè)立的采購中心主張債權(quán),如遇緊急情況,盡快采取有效措施,實現(xiàn)債權(quán)。
二、對于處于不利市場地位的情形,更應(yīng)該關(guān)注客戶的資金動態(tài)和償還能力,隨時評價其風(fēng)險指數(shù),不能因為期待將來無法預(yù)期的結(jié)果而忽視被占用的資金的利益,一旦出現(xiàn)不利因素,應(yīng)當(dāng)盡快采取訴訟措施。
三、對于一貫采用引誘方式進(jìn)行先期交易的客戶,要辨別其真實目的,一旦對方存在違約行為,就要據(jù)理力爭,避免損失擴大。
四、對于故意制造障礙的客戶,特別要注意保存各種交易憑據(jù),盡量獲取有關(guān)交易履行的證明,采取有理、有利、有節(jié)的原則,避免被對方牽著鼻子走。
五、對于那些喜歡用花言巧語騙取信任的客戶,應(yīng)當(dāng)立即采取有效手段,盡快清理。
第四、加強自身管理,提高風(fēng)險防范意識。
首先,應(yīng)該建立完善的合同管理制度,重視對客戶的資信評估,強調(diào)對于合同的審批,避免履約風(fēng)險,加強對于交易過程的管理和控制,注意保存各種交易資料。
其次,對于所有客戶建立完善的檔案,并隨時更新,定期評價客戶的履約能力和風(fēng)險系數(shù),并盡量通過各種途徑關(guān)注其經(jīng)營變化。
然后,成立專門機構(gòu)管理債權(quán),對于債權(quán)進(jìn)行嚴(yán)格的分類,由專人負(fù)責(zé)催收,并隨時注意收集訴訟所需要的證據(jù)和信息。避免到萬不得已訴訟時,才發(fā)現(xiàn)證據(jù)不足。
再次,加強企業(yè)內(nèi)部的溝通交流,一旦發(fā)現(xiàn)某個環(huán)節(jié)有問題,及時通報各個部門,避免同樣的失誤繼續(xù)存在,杜絕各自為戰(zhàn)的狀態(tài)。
最后,預(yù)防為主,通過多方面的努力,逐漸讓企業(yè)走向良性循環(huán)的狀態(tài),避免債權(quán)清理滾雪球式的發(fā)展。
第五、充分重視律師的作用
律師由于其自身的職業(yè)優(yōu)勢,對于企業(yè)債權(quán)債務(wù)管理問題有著獨到的看法,注重和專業(yè)律師的交流,相互探討,取得一條適合企業(yè)自身的管理模式,并注重長期效果,避免急于求成,急功近利。
第二節(jié)準(zhǔn)確行使訴訟權(quán)利,綜合運用法律手段
一、綜合運用法律手段的十大重點問題:
1、關(guān)于債的保全問題
(1)債權(quán)人代位權(quán),是指債權(quán)人為了保全其債權(quán),而于債務(wù)人怠于行使自己的權(quán)利而害及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時,得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。
債權(quán)人代位權(quán)的成立條件:
須債務(wù)人對第三人享有權(quán)利并怠于行使其權(quán)利。
須債務(wù)人履行債務(wù)遲延。所謂債務(wù)人履行遲延,是指債務(wù)人于履行債務(wù)的期限屆滿而未履行債務(wù)。
須債權(quán)人有保全債權(quán)的必要。所謂有保全權(quán)利的必要,是指債務(wù)人怠于行使權(quán)利害及債權(quán),使債權(quán)人的債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險。
(2)債權(quán)人撤銷權(quán),又稱廢罷訴權(quán),是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時,債權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)也為債權(quán)的保全方式之一,是為防止因債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)減少而致債權(quán)不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。
債權(quán)人撤銷權(quán)的成立條件
客觀要件。撤銷權(quán)成立的客觀要件為債務(wù)人實施了危害債權(quán)的行為。
主觀要件。債權(quán)人撤銷權(quán)成立的主觀要件,是債務(wù)人與第三人主觀上有惡意。
2、關(guān)于非訴訟法律程序問題。
(1)關(guān)于公證債權(quán)文書。
根據(jù)《公證法》第三十七條和《民事訴訟法》第二百一十八條規(guī)定,“對公證機關(guān)依法賦子強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,一方當(dāng)事人不履行的,對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行,受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行”。最高人民法院、司法部《關(guān)于公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書執(zhí)行有關(guān)問題的聯(lián)合通知》也有類似的規(guī)定。實踐中,債權(quán)人和債務(wù)人在簽訂合同或履行義務(wù)的過程中,可以將有給付金錢、證券內(nèi)容的合同、協(xié)議、借據(jù)、欠單等債權(quán)文書進(jìn)行公證,賦予其強制執(zhí)行的效力。一旦債務(wù)人不履行義務(wù),債權(quán)人便可直接向法院申請強制執(zhí)行,毋須再經(jīng)過法律訴訟的繁瑣程序。但是,如果法院認(rèn)為公證債權(quán)文書確有錯誤,可以裁定不予執(zhí)行。
(2)關(guān)于支付令。
根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十九條規(guī)定:“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令:(一)債權(quán)人與債務(wù)人沒有其它債務(wù)糾紛的;(二)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的”。法律還規(guī)定,如果債務(wù)人15日內(nèi)沒有向法院提出書面異議,支付令即發(fā)生法律效力,債權(quán)人可以申請強制執(zhí)行。可見,申請支付令應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人可以選擇的清理債權(quán)債務(wù)快捷通道。如果因債務(wù)人書面異議,導(dǎo)致支付令中止執(zhí)行,也可起到中斷訴訟時效的作用。
3、關(guān)于企業(yè)法人主體變更后的債權(quán)債務(wù)承繼問題。——有變更后的企業(yè)承繼
第一、企業(yè)法人合并、分立。——由合并后的企業(yè)單獨承繼或分立后的企業(yè)連帶承繼。
第二、企業(yè)法人解散。——公司在申請解散時股東要成立清算組,由清算組承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的清算。如果資不抵債的,應(yīng)當(dāng)申請破產(chǎn)。否則視為有能力承擔(dān)債務(wù),那么解散后股東有義務(wù)承擔(dān)債務(wù)。但時效為2年,超過兩年的不承擔(dān)。當(dāng)事人在遇到欠款糾紛時,要及時的行使自己的權(quán)利,積極的向債務(wù)人主張,以免公司解散后,使自己的債權(quán)陷入無法實現(xiàn)的危險中。
第三、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照。——被吊銷執(zhí)照的公司依然享有民事主體資格(除非已被注銷),只是不再享有經(jīng)營權(quán),債權(quán)人仍然可以向其主張債權(quán),當(dāng)然訴訟時效仍然為2年。
4、關(guān)于債務(wù)人下落不明問題。
第一、應(yīng)在訴訟時效內(nèi)及時主張權(quán)利,向人民法院起訴。民事案件的訴訟時效為兩年,從權(quán)利受到侵犯之日起計算,或者說應(yīng)當(dāng)從還款期滿日的次日起計算,一般不得超過2年。但是,我國法律還規(guī)定,即使對當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院也應(yīng)受理。受理后查明訴訟時效是否有中止、中斷、延長的事由,如果沒有則判決駁回訴訟請求,如果有訴訟時效中止、中斷、延長的事由,則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實體上的審理和判決。
第二、債務(wù)人下落不明,可適用訴訟時效中止,防止債務(wù)人逃債。
如果甲公司沒有宣布破產(chǎn),也沒有吊銷該企業(yè)執(zhí)照,有沒有可供執(zhí)行或保全的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)適用訴訟時效中斷和中止的規(guī)定,待甲公司股東或法定代表人出現(xiàn)后及時主張權(quán)利,提起訴訟。中間的時間差,應(yīng)當(dāng)不計算在內(nèi)。
如果,在審理中債務(wù)人出走,下落不明,債務(wù)關(guān)系明確的,可以缺席判決;事實難以查清的,裁定中止訴訟。
第三、債務(wù)人惡意逃債,下落不明的,可以按照詐騙犯罪提出控告,不受訴訟時效的限制。
司法實踐中,不少騙子利用合同形式、以公司名義租用地方騙取供應(yīng)商的貨款,然后一走了之,給債權(quán)人造成嚴(yán)重經(jīng)濟損失。債務(wù)人的行為,已經(jīng)不是商業(yè)上的欺詐和拖欠,而是騙取財產(chǎn)目的的詐騙犯罪。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時向公安機關(guān)提出控告。刑事控告受理后,就不再受訴訟時效的限制。
5、關(guān)于企業(yè)法人的開辦人注資不實或抽逃注冊資金無力償還到期債務(wù)問題。
一是可以追究開辦單位的責(zé)任。根據(jù)國務(wù)院相關(guān)規(guī)定:各級黨政機關(guān)及所屬編制序列的事業(yè)單位,凡是向其開辦的公司收取資金或?qū)嵨铮糜诒緳C關(guān)的財務(wù)開支或職工福利、獎勵、補貼等開支的,應(yīng)在收取資金和實物的限度內(nèi),對公司所欠債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司雖經(jīng)工商行政機關(guān)登記注冊,但實際上沒有自有資金,或者實有資金與注冊資金不符的(國家另有規(guī)定的除外)由直接批準(zhǔn)開辦公司的主管部門或者開辦公司的申報單位、投資單位在注冊資金范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
二是追究出資方的責(zé)任。企業(yè)開辦時出資方一般有開辦單位、股東、合伙人等。如果出資者已足額投入,則以企業(yè)資產(chǎn)承擔(dān)債務(wù),不另外追究投資者責(zé)任(合伙人除外)。如果出資者沒有出資、出資不足或抽逃資金的,應(yīng)在出資差額范圍內(nèi)追究其償債責(zé)任。
三是追究擔(dān)保人的責(zé)任。企業(yè)債務(wù)如果有擔(dān)保人的,應(yīng)追究擔(dān)保人的責(zé)任,列為共同被告。企業(yè)注冊資金不實的,還應(yīng)追究注冊資金擔(dān)保人的責(zé)任。
四是追究驗資部門的責(zé)任。企業(yè)注冊登記時,其注冊資金都要經(jīng)過檢驗審核,如果驗資部門出于故意或者過失,出具錯誤的驗資報告,給債權(quán)人或利害關(guān)系人造成損失的,要承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。其中主要包括相關(guān)金融機構(gòu)、會計師事務(wù)所。在民事責(zé)任的承擔(dān)上,應(yīng)當(dāng)先由債務(wù)人負(fù)責(zé)清償,不足部分再由會計師事務(wù)所在其證明金額的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。
6、關(guān)于已經(jīng)超過訴訟時效的債權(quán)問題
已經(jīng)超過訴訟時效的債權(quán)不必然消滅。
1.爭取債務(wù)人自愿還款。超過訴訟時效后如果債務(wù)人自愿履行債務(wù),債權(quán)人便可接受債務(wù)人的清償而使債權(quán)得到滿足;債務(wù)人在清償債務(wù)后,不得以債權(quán)已過訴訟時效為由,要求債權(quán)人返還財產(chǎn)。
2.爭取債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成還款協(xié)議。雙方當(dāng)事人在超過訴訟時效后達(dá)成還款協(xié)議的,視為對此筆債務(wù)的重新確認(rèn),債務(wù)人的還款意思表示可以導(dǎo)致訴訟時效的重新計算。
3.債務(wù)人簽收催收通知。例如,信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單,債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的,應(yīng)當(dāng)視為對原債務(wù)的重新確認(rèn),該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受到法律保護(hù)。
7、關(guān)于多個債權(quán)人參與分配問題。
(1)參與分配,是指在執(zhí)行程序中,因債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償各債權(quán)人的全部債權(quán),申請執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人憑有效的執(zhí)行根據(jù)也申請加入已開始的執(zhí)行程序,各債權(quán)人從執(zhí)行標(biāo)的物的變價中獲得公平清償?shù)闹贫取?/p>
(2)參與分配的適用條件
a.申請參與分配的債權(quán)人須已經(jīng)對被執(zhí)行人取得執(zhí)行根據(jù)。通常是確定的判決書
b.須申請執(zhí)行及參與分配的債權(quán)均為金錢債權(quán)。
c.須有多數(shù)債權(quán)人對同一債務(wù)人的財產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行。
d.參與分配有時間限制。
e.債務(wù)人僅限于公民和其他組織。
f.須被執(zhí)行人財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。
(3)參與分配的分配順序
a.從被執(zhí)行財產(chǎn)中優(yōu)先撥付執(zhí)行費用
b.優(yōu)先權(quán)人優(yōu)先受償(船舶優(yōu)先權(quán)、土地使用權(quán)出讓金優(yōu)先權(quán)、民用航空法規(guī)定的民用航空器優(yōu)先權(quán)、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)等)
c.被執(zhí)行人所欠稅款
d.被執(zhí)行人所欠職工工資和勞動保險費用
e.申請執(zhí)行人和其他參與分配的債權(quán)人的債權(quán)
先申請者先受償;不足清償同一順序的清償要求的,按比例分配;普通債權(quán)人按比例分配。
至于法人的破產(chǎn)分配,依破產(chǎn)法規(guī)定,破產(chǎn)財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后,依照下列順序清償:
①破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用、以及法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金;
②破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款;
③普通破產(chǎn)債權(quán)。首先清償在先順序的債權(quán)。在先順序清償完畢后,有剩余財產(chǎn)的,進(jìn)行下一順序的清償。對每一順序的債權(quán),破產(chǎn)財產(chǎn)足夠清償?shù)模枰宰泐~清償;不足清償?shù)模幢壤鍍敗0幢壤峙浜螅瑹o論是否有未獲分配的下一順序債權(quán),破產(chǎn)分配均告結(jié)束。
8、關(guān)于在執(zhí)行程序變更或追加被執(zhí)行主體問題。
(一)被執(zhí)行主體變更的類型。主要可分為四大類:1、作為被執(zhí)行人的公民死亡,或作為被執(zhí)行人的法人和其他組織被撤銷、注銷、分立、合并的,被執(zhí)行主體變更為其權(quán)利義務(wù)的繼受人。2、因被執(zhí)行人姓名、名稱改變導(dǎo)致的被執(zhí)行人的變更。3、作為被執(zhí)行人的個人獨資企業(yè)注銷后,人民法院依規(guī)定可裁定執(zhí)行獨資企業(yè)業(yè)主的其他財產(chǎn),以清償企業(yè)所欠債務(wù)。4、因清算被執(zhí)行主體變更為清算組織。
(二)被執(zhí)行主體追加的類型。具體可分為:
a.對擅自解除凍結(jié)款項,或者擅自支付人民法院要求扣留、提取的被執(zhí)行人收入,或者協(xié)同被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移所占有的法院要求協(xié)助執(zhí)行的標(biāo)的物,且未在法院指定限期內(nèi)追回的相關(guān)責(zé)任人;以及對拒不交出所占有的執(zhí)行標(biāo)的物,或標(biāo)的物毀損、滅失后拒不賠償?shù)南嚓P(guān)責(zé)任人的追加。如我院在向甲公司發(fā)出協(xié)助執(zhí)行被執(zhí)行人乙公司工程款人民幣500萬元的通知后,甲擅自向乙公司支付該500萬元,在我院指定的15日內(nèi)其仍未能追回,我院遂將甲追加為被執(zhí)行人,責(zé)令其在500萬元范圍內(nèi)向申請執(zhí)行人承擔(dān)還款責(zé)任。
b.作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人分支機構(gòu)因不能清償債務(wù),而對該企業(yè)法人及其其他分支機構(gòu)的追加。如我院在執(zhí)行被執(zhí)行人丙證券公司丁營業(yè)部時,因營業(yè)部無財產(chǎn)可執(zhí)行,遂根據(jù)申請執(zhí)行人的申請,追加企業(yè)法人丙證券公司為被執(zhí)行人;但丙證券公司現(xiàn)有資產(chǎn)仍不能完全清償債務(wù),于是又根據(jù)申請執(zhí)行人的申請,依法再追加了丙證券公司另一分支機構(gòu)戊營業(yè)部為被執(zhí)行人。
c.對向被執(zhí)行人負(fù)有到期債務(wù)的第三人的追加。
d.對作為被執(zhí)行人的私營獨資企業(yè)、合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè)的原投資人、合伙人的追加。在執(zhí)行債務(wù)案件時,人民法院可在被執(zhí)行人未被注銷但又無可供執(zhí)行財產(chǎn)時,裁定追加私營獨資企業(yè)業(yè)主或合伙組織的合伙人為被執(zhí)行主體,以其所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)。
e.對執(zhí)行擔(dān)保人或者訴訟保全擔(dān)保人的追加。
f.對出資不實或抽逃注冊資金的被執(zhí)行人的投資單位的追加。
g.對無償接受被執(zhí)行人財產(chǎn)致使其不能履行義務(wù)的上級主管部門或開辦單位的追加。
9、關(guān)于出賣人保留所有權(quán)的行使問題。
所有權(quán)保留是指在買賣合同中,賣方雖已將標(biāo)的物先付買方,并由買方占有,使用,收益,但在該標(biāo)的物價款全部付清前,或者當(dāng)事人之間其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系清結(jié)前,賣方仍保留該標(biāo)的物或其加工物及其轉(zhuǎn)售所得之所有權(quán)的法律制度。
所有權(quán)保留制度避免了傳統(tǒng)擔(dān)保方式要求被擔(dān)保人提供質(zhì)押物,抵押物并進(jìn)行抵押登記或?qū)ふ冶WC人的繁瑣,所有權(quán)保留制度將買受人對標(biāo)的物的期前享用與出賣人事后收取價金風(fēng)險結(jié)合在同一制度中,兼顧了交易安全與交易迅捷兩種價值。(商品房買賣)
《合同法》對風(fēng)險負(fù)擔(dān)在第142條作出了明確的規(guī)定,此規(guī)定采用了交付主義,舍棄了傳統(tǒng)的所有權(quán)主義,因此,在處理所有權(quán)保留中的風(fēng)險負(fù)擔(dān)中應(yīng)當(dāng)采用《合同法》的規(guī)定,除當(dāng)事人另有規(guī)定除外,所有權(quán)保留買賣中,標(biāo)的物交付后,風(fēng)險轉(zhuǎn)移為買受人,最高人民法院在相關(guān)汽車買賣合同保留所有權(quán)的出賣方承擔(dān)責(zé)任問題也作出了司法解釋,明確規(guī)定保留所有權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任。
10、關(guān)于企業(yè)債務(wù)重組的問題。
債務(wù)重組的積極性在于:可以緩解企業(yè)債務(wù)危機,增加自有資本,保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的開展;企業(yè)有效益,才有可能降低原有債權(quán)人的風(fēng)險。其消極性在于債務(wù)重組后的經(jīng)營風(fēng)險,同時,可能助長企業(yè)偷逃債務(wù)的和賴帳行為。
第三節(jié)樹立全面營銷觀念,運用營銷手段清理債權(quán)債務(wù)
企業(yè)管理上的全面營銷觀念主要是產(chǎn)品策略、價格策略、分銷策略和渠道策略,所謂的4P組合,其核心問題是解決好差異化的問題,“細(xì)節(jié)決定成敗,”樹立全面營銷觀念,運用營銷手段清理債權(quán)債務(wù)就要在差異化上做好文章、做巧文章。本律師為差異化營銷清欠法總結(jié)了十個容易被忽視的細(xì)節(jié)。
本律師需要提示的是,債權(quán)人自身特點的不同,債務(wù)人特點的不同,正是其差異化的具體表現(xiàn),結(jié)合這些特點,企業(yè)在清理債權(quán)債務(wù)工作中,要注意總結(jié)和發(fā)現(xiàn)這些特點上的細(xì)節(jié),在運用營銷手段清欠上,從細(xì)節(jié)入手,合理謀劃相應(yīng)策略,以期事半功倍。
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