既然行政機關在訴訟過程中不存在妥協的空間,也就不存在通過合意解決爭議的可能性。因此行政訴訟中不適用和解。但司法實踐中,很多行政案件雖然被訴的是具體行政行為,但爭議的核心卻往往是民事糾紛。與將行政活動僅理解為行政權力活動的單一性相一致,我國行政訴訟是以撤銷訴訟為典型形態進行的設計。撤銷訴訟主要適用于干預行政領域,特別是警察、安全和秩序等方面。隨著公共行政改革和行政爭議類型的變化,今后我國行政訴訟課予義務訴訟、給付訴訟的數量會越來越多。行政訴訟課予義務訴訟、給付訴訟與民事訴訟中的給付訴訟差別不是很大,適用調解、和解并沒有什么問題。行政復議與聽證程序中行政機關對不當具體行政行為的改變,實際上也是處分了“公權”。既然行政機關能夠在行政程序中改變其行政行為,當然也就能夠在行政訴訟程序中改變,且在行政訴訟程序中改變還能夠接受司法的監督,更能保證其合法性。
因此,“公權不可處分”的真正內涵應該是“公權不可任意處分”。行政機關在訴訟程序外放棄、變更公權力的行為的大量存在,更是足以說明與其放任行政機關在訴訟程序外對公權的處分,倒不如設立和解制度,名正言順地對其予以司法監督,這樣才能從根本上保證公權不受任意處分。
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