隨著法治行政和人權保障理念乃至民主主義原理的不斷發展,作為現代行政法的特殊性質,公共利益優先論受到了來自各個方面的質疑。日本學者南*方等即認為,“即使以案件的公益性為理由而限制和解,但由于行政案件的公益性具有不同的程度,故不能一概否定、取消訴訟上的和解。”在行政訴訟和解中,法院可以通過衡量多方面的利益,達到公共利益與個體利益的統一。法院既是原告與被告和解的主持者,又是對某一具體案件是否進行和解的決定者。法院有權根據具體案件中的權利義務作出是否和解的決定。
“本項案件審查的目的,在于控制行政訴訟上和解,除符合當事人之利益外,對于公益亦應有所裨益,或至少不造成損害。和解契約之內容,如因違反公序良俗,或違反法律強制或禁止規定等”,法院可以作出不予和解的決定。公共利益與私人利益并非決然對立,“公益在現代國家,系以維持和平之社會秩序,保障個人利益、財產、自由及權利等項內容”,“保障私益亦是維護公共之一部分”,不能不加區分的一概以公共利益由反對行政訴訟和解。
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