一、股東認(rèn)購優(yōu)先權(quán)可否限制?

《公司法》有關(guān)規(guī)定的缺陷,在一定程度上造成了我國股份公司運(yùn)作的實(shí)務(wù)中,股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)并沒有受到應(yīng)有的重視。不僅廣大中小股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的保護(hù)普遍處于無序狀態(tài),而且國家股東的有關(guān)權(quán)利也被漠視。以至于公司每發(fā)行一次新股(無論是“增發(fā)”還是“配股”),原有股東的持股比例就被人為地稀釋一次,原有股東的合法權(quán)益也就不斷地受到侵蝕。對原股東新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的侵害一般表現(xiàn)為公司發(fā)行新股時作出的股東大會決議損害了原股東依法或按照公司章程所應(yīng)當(dāng)享有的優(yōu)先認(rèn)購新發(fā)行股份的權(quán)利,這其實(shí)是公司的一部分股東出于各種目的,利用資本多數(shù)決定原則,通過股東大會損害了其他股東的權(quán)益。因此,法律形式上的公司與股東之間的侵害與被侵害的關(guān)系往往在實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)為大股東和小股東之間的侵害與被侵害關(guān)系。

1、請求公司股東大會重新作出關(guān)于公司發(fā)行新股的決議,確認(rèn)原股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

如果公司章程已經(jīng)規(guī)定了股東新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán),受侵害股東的請求權(quán)基礎(chǔ)首先是公司章程的規(guī)定,股東可以直接援引公司章程的規(guī)定對抗公司股東大會決議,請求保障其新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán);如果公司章程對此未作具體規(guī)定,受侵害股東的該項請求權(quán)的法律基礎(chǔ)就是《公司法》第137條第(四)項的規(guī)定。當(dāng)然,這種做法只有在股東大會關(guān)于公司發(fā)行新股的決議中未明確涉及“向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額”時才能夠采用,前面已經(jīng)分析過,如果股東大會在決議中明確決定不向原有股東發(fā)行新股或者只向原有股東發(fā)行部分新股,并不能認(rèn)為是違反《公司法》,此時股東就應(yīng)當(dāng)采取。下面兩種方式。

2、以訴訟方式請求法院宣告股東大會決議無效或予以撤銷

股東大會的決議有約束公司及其股東的效力,是以其本身的合法性為前提的。如果決議本身不合法,就不應(yīng)具備上述效力,此時有關(guān)決議就是所謂“有瑕疵”的決議。股東大會決議不合法有兩種情況,一是內(nèi)容的違法,即其所決議的事項違反法律或章程的規(guī)定,這種決議一般被視為當(dāng)然無效,任何股東均有權(quán)主張其無效;二是形式的違法,即股東大會的召集程序或決議方式違反法律或章程的規(guī)定,此種決議一般被認(rèn)為是可撤銷的決議,股東可在一定期間內(nèi)訴諸法院要求予以撤銷。如果公司股東大會在作出的侵害原股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的新股發(fā)行決議在內(nèi)容或形式上違法,受侵害股東就可以以訴訟方式向法院主張宣告股東大會決議無效或予以撤銷。受侵害股東該項請求權(quán)的法律基礎(chǔ)是《公司法》第111條：“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規(guī),侵犯股東合法權(quán)益。

二、司法解釋

我國《公司法》第34條規(guī)定：“公司新增資本時,股東可以優(yōu)先認(rèn)繳出資”,《公司法》(修訂草案)第34條第2款將這一規(guī)定修改為“公司新增資本時,股東有權(quán)按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資,但是,公司章程另有規(guī)定的除外”。不過,上述條文出現(xiàn)在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”一章中,對于股份有限公司并不適用。在關(guān)于股份公司的條文中僅有如下規(guī)定可以被認(rèn)為是與股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)有關(guān)的,即《公司法》第138條：“公司發(fā)行新股,股東大會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議：

(一)新股種類及數(shù)額;

(二)新股發(fā)行價格;

(三)新股發(fā)行的起止日期;

(四)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。”(修訂草案未做改動)有學(xué)者從該條文的最后一項推斷出《公司法》明確肯定了股份公司股東具有新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán),但實(shí)際上,它只是要求股東大會在公司發(fā)行新股時考慮到該問題,并未強(qiáng)制規(guī)定股東大會必須向原有股東發(fā)行新股,如果股東大會在決議中明確決定不向原有股東發(fā)行新股或者只向原有股東發(fā)行部分新股,也不能說就是違反了《公司法》第138條。因而,股份公司股東的新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)應(yīng)當(dāng)說僅僅是被現(xiàn)行法律所間接承認(rèn)的權(quán)利。

根據(jù)公司法的規(guī)定，在發(fā)行新股或者上市時，股東是具有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)的，其目的在于保證公司生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定性，避免其它資本進(jìn)行公司導(dǎo)致出現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營上的糾紛，但必須進(jìn)行限制，以避免公司股權(quán)被部分股東掌握，不利于公司的生產(chǎn)和發(fā)展。

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