我們國家對于公司方面有非常多的規定，因為現在的公司也非常的多，所以我們國家對于公司方面的規定還是非常的嚴格的。今天我們就來說說違反公司法148條會有什么處罰，第148條到底是什么意思。其實就是關于董事會和高管的一系列問題。

這一條是對公司董事、高管誠信(忠誠)義務的規定，各國公司法都有類似規定。之所以這樣規定是因為董事、高管的身份特殊，很容易被利用為自己或者他人謀求本應屬于公司的利益，或者損害公司或者其他股東利益。董事、高管的誠信義務一般會在涉及利益沖突和自我交易的案子中被提及，在這些案子中，董事、高管主要從事了與公司進行的某種交易，從而損害了公司利益。這種行為包括為個人利益轉移公司的財產、自我交易、奪取公司機會、根據內幕信息交易、領取高于自身價值的報酬等。

董事、高管違反公司法148條第5項，必須符合三方面的構成要件才能認定并據此請求司法機關將其所得收入歸入公司。

第一、主體

一)董事、高級管理人員的身份問題

1、董事 按照公司法的規定，董事由股東會選舉、更換，是公司內部治理的主要力量，對董事的任職資格公司法也有明確規定。董事的明顯特征是出席董事會、在董事會決議上簽名、領取報酬。這里面還涉及獨立董事的問題，從邏輯上講，獨立董事也應涵蓋在董事里面。

2、高級管理人員：按照公司法第216條之規定，高級管理人員是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其它人員。

根據公司法第46條之規定：董事會決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項;并根據經理的提名決定聘任公司副經理、財務負責人及其報酬事項。

因此，作為高級管理人員必須有任職文件、況且要領取報酬，況且要主持公司的生產經營管理工作，如果缺少或者根本沒有這方面的證據，那就不具備董事、高管的實質要件。

3、公司章程規定的其它人員：總經理助理、銷售總監、審計負責人等。

其它人員也應該有任職文件，并領取報酬。

二)董事、高級管理人員的形式要件和實質要件

公司章程記載的董事、高管是一種形式要件，對于現實中報送工商部門的公司章程顯示某某為董事、總經理或者有關文件顯示為某某為董事、總經理、但文件不具有真實性、簽名是虛假的，某某沒有任職文件、沒有行使過任何職權、更沒有領取報酬，那么，某某就不符合董事、高管的實質要件，就是“假董事”“假高管”。司法活動的本質就是追求公平正義，這里的正義是“實質正義”，因此，只有形式要件，不符合實質要件的，就不宜認定為公司的董事或者高管。

第二、行為

董事、高級管理人員違反公司忠誠義務的客觀行為特征為：

一是未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會;二是自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。

首先，商業指以貨幣為媒介進行交換從而實現商品的流通的經濟活動，是一種有組織的提供顧客所需的商品與服務行為，商業機會就是交易或者買賣的機會。這種機會一般情況下是專屬于公司或者已經屬于公司而被董事、高管利用。這樣的商業機會特征表現為：1)公司在財力上有能力利用此機會;2)從本質上講屬于公司的業務范圍并且有實踐優勢;3)公司可從中獲得利益以及合理的利益期待;4)如果利用這一機會，董事或者經理自己的利益會與公司的利益相沖突。所以，不是所有的機會都是公司法148條指向的“商業機會”，也不是所有利用這種機會的行為都構成違反公司法148條的前提。

其次，無論是自營或者為他人經營都含有經營的意思。經營含有籌劃、謀劃、計劃、規劃、組織、治理、管理等含義。經營和管理相比，經營側重指動態性謀劃發展的內涵，而管理側重指使其正常合理地運轉，經營和管理合稱經營管理。

需要強調說明的是關于競業禁止方面的“同業”，不能單純理解為營業執照載明的行業，因為，很多公司在注冊時涵蓋了很多法律沒有禁止的行業，而且追求寬而全，但實際生活中并沒有開展這方面的業務，對于有可能開展此項業務但現實沒有開展此項業務的，不能認定為同業競爭所指向的“同業”。

第三、結果

從結果上看，違法公司忠誠義務必須有一定的收入(所得)，如果沒有收入，根本談不上“收入歸公司所有”，也就不適用公司法148條第5項之規定。

最后，需要說明的是：如果董事、高管的行為確實違反了公司法第148條第5項的規定，其所得收入應該歸入公司，這里面涉及一個時效問題，是不是無論經過多長時間都應該受追訴呢?對此，公司法148條沒有明確規定。筆者認為，在這種情況下，針對董事、高管違反誠信義務的行為應該有個時效問題，其實就是公司行使請求權的時效。按照現行民法通則的規定，一般應為兩年。如果沒有時效的限制，既不利于及時保護公司利益，也不利于司法機關固定、收取證據，這種不穩定的利益關系容易導致秩序的混亂，而這不是制定法律的初衷。

我們從上面的資料可以看得出，違反公司法148條的規定是非常的嚴格。公司法148條也分為好幾個項目，我們對于這幾個項目也是要有一定的了解的，對于不同情況有著不同的懲罰措施和懲罰力度。我們生活中如果遇到類似問題一定要看相關的法律規定。

解讀中華人民共和國公司法(舊版)

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