隨著市場經濟的發展，越來越多的合資企業先后出現，而對于企業來說，投資是一件很重要的事情。為了規范我國的市場，國家出臺了公司法等一系列的法律法規，對與公司有關的相關事宜進行介紹和說明。那么公司法解釋代持股是什么呢?接下來小編將為您進行介紹。

一、公司法解釋代持股是什么?

代持股問題是中外合資經營企業在投資環節當中的一個比較突出的一個現象。由于我國在對不同所有制實現形式采取的差別待遇，以外商的名義投資往往會受到法律或者政策上的優待，因此代持股權問題應運而生。司法實踐中，存在外商投資當事人之間有一方名義出資、一方實際出資的約定，對此種約定應當如何認定是審理外商投資企業股權糾紛案件經常遇到的問題。對諸類問題從性質上把握它們的法律特征，是我們全面認識并對其進行價值判斷的基礎和前提。以下擬從信托、委任及委托的視角分析代持股的性質及其效力。

涉外代持股經常的表現形式為，內資經濟組織與外資企業或者自然人訂立協議，由前者實際出資并以后者的名義與其自身或者第三人成立中外合資經營企業。“代”的主體是涉外當事人，被“代”的是國內的當事人。在信托關系的法理下，委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，以受托人的名義與第三人實施交易關系，那么在這種情況下合營企業的成立是以受托人名義也是以受托人的享有處分權的財產與第三人共同成立的，沒有規避法律禁止性規定之嫌，委托人與受托人之間的債權債務關系是另外一個內部之間的關系，不會影響合營企業的依法有效成立，對于第三人知悉或者應當知道與否也沒有關系。

如果委托人與受托人設立信托，并以受托人的名義與委托人成立合營企業，這種情況應當符合《信托法》第十一條關于信托無效的規定。我國現行法律規定中，還未曾引入委任的概念，但公司與董事之間的關系準用有關委任的學理。委任的特點在于注意義務的要求上，有償委任下，受任人要盡善良管理人的注意義務，受任人應就抽象的輕過失負責;無償受任者，受任人應與處理自己事務為同一注意，受任人對其具體輕過失負責。代持股是否符合委任的構成要件?

首先，代持股協議中并不含有有關勞務給付的內容，在代持股中，雙方并不是成立勞務契約而產生代理權的授予，代持股協議，只是一個獨立的代理權的授予的意思表示，也不以相對人的同意為必要，也并沒有基礎法律關系導致代理權的產生，在代理關系中，代理人并不負擔契約上的義務。而在委任中，雙方先得成立一個有關勞務給付的契約，以該基礎關系產生代理權的授予;其次，被代持股方設立代持股的旨意系為在設立的公司中享有相關的權利，并不在于規制代持股雙方的關系，這一點符合代理關系的特殊要求，代理關系存于本人與第三人之間，而委任往往是制衡委任人與受任人。正如前述案例中的代持股雙方協議約定：“鑒于我方(港資方)所持有之股權是基于雙方友好商議，在(合資)公司成立時受(被代持股權方)委托代為持有。”

對于該類約定的效力，可以從兩個方面來認定，一是對公司的效力。由于公司對代持股協議并無意思表示，因此，該類約定對公司并不產生效力，當事人據以該約定直接向公司主張行使股東權利的，公司可對其行使抗辯權，實際出資人也只能以公司為被告提起股權確認之訴。

二是對其他股東的效力。如果外資企業的其他股東明知實際出資人有出資或者有證據證明有代持股的行為，并且公司一直認可其以實際股東的身份行使權利的，在無其他違背法律規定的情節下，可以確認實際出資人對公司享有股權，但應責令當事人根據實際出資情況依法辦理有關變更登記手續。因此，在股權確認訴訟中，公司和其他股東一并列為被告。在涉外代持股的情形下，出現這種處理結果與其說是對代持股協議效力的溯及肯定，不如說是對與設立有瑕疵的合營企業有關的交易關系的一種概括承認，維持企業的存續現狀，體現保護交易安全及誰投資誰受益的原則。

該類代持股協議應當屬于委托代理合同的一種，對其效力的認定應按合同法認定合同效力的規則來處理，那么雙方當事人為了攫取稅收、外貿進出口等其他方面的優惠而采取代持股的方式設立合營企業的約定應當符合合同法第五十二條第(五)項關于合同違反法律、行政法規的禁止性規定無效的規定。就協議本身，無論在第三人知悉與否的情況下都應當是無效的，根據無效民事行為的財產返還規則，雙方應當返還受損失一方的財產。有過錯的，根據過錯來承擔責任。但在審判實踐中，考慮到有些合資企業經營期限及財產的積累很難各自返還財產及確認過錯程度的大小和責任的分擔，往往根據公平合理的原則，確認隱名股東的股東身份并責令合營企業辦理有關的審批及變更登記手續。

問題的關鍵除了代持股協議的效力的認定外，還有就是合營企業成立與否的認定。在公司設立階段的代持股協議以及以該代持股協議為基礎成立的一系列設立公司的行為都應當被認定是無效的，第三人知道與否不能影響合營企業的不成立，只是在考慮責任承擔上，第三人沒有過錯的，不承擔因合同無效而要承擔的過錯責任。但因公司無效成立，對外的債務應當由設立各方包括被代持股人承擔連帶責任。該第三人不能據代持股協議抗辯善意的債權人。第三人有過錯或者是當事人故意串通以代持股方式成立合營企業規避法律的禁止性的規定牟取非法利益，損害國家利益的，那么符合合同法第五十九條的規定，當事人因此取得的財產收歸國家所有。

另外，在有二個以上涉外股東的情況下，該合營企業成立時的協議屬于部分無效，不影響設立該合營企業其他部分的效力，該合營企業仍然為有效成立。處理該無效部分時，也可以考慮確認實際出資人的股東資格，并責令當事人辦理變更登記。

二、代持股

代持股是一種委托，類似資金信托。

代持股歸納起來主要有以下四種：

(一)由職工持股會或工會持股;

(二)自然人“代位持股”，即少數股東通過所謂的“顯名股東”與“隱名股東”簽署“委托投資協議”，確立代持股關系;

(三)“殼公司”持股，即由自然人股東先成立若干公司，再由這些公司對實際運營公司投資，自然人股東間接持股;

(四)由信托機構代位持股。

對于各個公司來說，代持股其實相當于一種委托性質的持股方式，是屬于委托持股。公司法對此也做了詳細的規定和介紹。在一個公司，法人具有著很重要的法律地位，因此不可替代和隨意更改。以上就是本文對于公司法解釋代持股的相關內容的介紹，希望對您有所幫助。

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