在企業(yè)改制的過(guò)程中，難免會(huì)遇到一些即使是縱橫在商場(chǎng)幾十年的老總也無(wú)法解決的事情，所謂術(shù)業(yè)有專攻，遇到侵權(quán)等法律方面的知識(shí)，建議咨詢相關(guān)律師。因此企業(yè)改制方面的律師應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題是很多的，根據(jù)具體情形的不同，需要注意的事項(xiàng)也不盡相同。

一、律師應(yīng)注意把握好四個(gè)關(guān)系

1、注意把握律師與當(dāng)事人、委托人或改制企業(yè)的關(guān)系

律師參與企業(yè)的改制同訴訟業(yè)務(wù)一樣，應(yīng)在接受企業(yè)的委托后才能進(jìn)行。但是此時(shí)律師與委托企業(yè)的關(guān)系有一定的特殊性，這與訴訟業(yè)務(wù)中律師與委托人的關(guān)系有所不同。在訴訟業(yè)務(wù)中，律師是作為當(dāng)事人的訴訟代理人參與訴訟活動(dòng)，其是根據(jù)當(dāng)事人的授權(quán)來(lái)進(jìn)行的，律師的訴訟活動(dòng)受到當(dāng)事人意志的約束。但是企業(yè)改制則不同，在企業(yè)改制過(guò)程中，律師事務(wù)所是典型的中介機(jī)構(gòu)，它是依照法律規(guī)定和行業(yè)規(guī)范來(lái)提供服務(wù)，服務(wù)的內(nèi)容和成果不完全受制于當(dāng)事人，而是具有獨(dú)立的地位，履行的是法律審查的職

責(zé)。我們不能完全按照當(dāng)事人的意志去出具律師的法律審查意見。律師在訴訟活動(dòng)中應(yīng)主要遵循“當(dāng)事人意思自治原則”，而在企業(yè)改制業(yè)務(wù)中則應(yīng)遵循“合法性原則”，這兩者之間不存在必然的對(duì)立，但是律師在其中的地位、作用的差別還是明顯的。

2、注意把握律師與其它中介機(jī)構(gòu)的關(guān)系

沒有哪一種律師業(yè)務(wù)，能夠象企業(yè)改制這樣，是由多家中介機(jī)構(gòu)共同參與來(lái)完成的。一個(gè)改制項(xiàng)目的完成整個(gè)體現(xiàn)為集團(tuán)作戰(zhàn)形式，也正是因?yàn)檫@樣，才存在律師與其它中介機(jī)構(gòu)的關(guān)系問(wèn)題。主要是與參與改制的咨詢公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等的關(guān)系。咨詢公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)與律師事務(wù)所在企業(yè)的改制中具有同樣的法律地位，只是工作分工和工作角度的不同，但是由于律師的參與是從事法律審查工作，與其它機(jī)構(gòu)的工作必然存在一定的交叉聯(lián)系，這就帶來(lái)律師與其他中介機(jī)構(gòu)的職責(zé)劃分、責(zé)任范圍問(wèn)題。最普遍的是對(duì)于同一個(gè)問(wèn)題，律師與會(huì)計(jì)師看法不一致時(shí)如何處理?我認(rèn)為律師在這些問(wèn)題的處理上應(yīng)充分注意各中介機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，注意不要超越自己的職責(zé)范圍。具體到律師與會(huì)計(jì)師來(lái)說(shuō)，律師對(duì)于資產(chǎn)的法律屬性發(fā)表自己的意見，而對(duì)于資產(chǎn)的定量問(wèn)題應(yīng)屬于會(huì)計(jì)師的職責(zé)，律師不必過(guò)多干預(yù)。如會(huì)計(jì)師出具的會(huì)計(jì)報(bào)告，只要形式要件符合法律規(guī)定，律師盡管大膽引用，對(duì)于報(bào)告中的數(shù)據(jù)真實(shí)性、客觀性問(wèn)題不是律師的審查范圍。

當(dāng)然，律師在企業(yè)改制過(guò)程中，應(yīng)注意保持與其它中介機(jī)構(gòu)的溝通、協(xié)調(diào)，盡量避免出現(xiàn)重大的意見分歧。不能通過(guò)協(xié)調(diào)解決的問(wèn)題，律師應(yīng)當(dāng)按照自己的法定職責(zé)在法律意見書中如實(shí)予以披露。

3、注意把握法律與政策的關(guān)系

法律與政策的關(guān)系屬于法理學(xué)必定研究討論的問(wèn)題，在企業(yè)改制過(guò)程中，律師遇到最多的可能就是政策的適用問(wèn)題。對(duì)于企業(yè)改制，政府往往會(huì)制訂大量的優(yōu)惠政策，一般涉及稅收、資產(chǎn)處理、人員安置、土地等各個(gè)方面。律師參與企業(yè)改制必定要首先熟悉這些政策，但是需要注意的是在政策的適用上，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)政策的合法性和適用的可能法律風(fēng)險(xiǎn)作出必要的判斷，并給予給改制企業(yè)足夠的風(fēng)險(xiǎn)提示，避免給改制企業(yè)帶來(lái)不可彌補(bǔ)的損失。由于目前政府的法治意識(shí)和法治觀念還處于初級(jí)階段，當(dāng)?shù)卣朴喌倪@些優(yōu)惠政策，往往存在與法律不協(xié)調(diào)，甚至沖突之處。如有的政府制定了關(guān)于減免稅收的政策，往往會(huì)在執(zhí)行中遇到法律障礙;再如土地問(wèn)題，政府雖然規(guī)定了改制企業(yè)可以暫時(shí)保持原有的劃撥使用，但是律師應(yīng)當(dāng)

充分告知暫時(shí)保持劃撥對(duì)規(guī)范運(yùn)營(yíng)的法律影響。

4、注意把握企業(yè)改制與企業(yè)改制后規(guī)范運(yùn)營(yíng)的關(guān)系

目前改制企業(yè)往往存有一定的思想偏差，認(rèn)為改制的目的就是享受政府優(yōu)惠政策，而不是看重企業(yè)改制后的規(guī)范運(yùn)營(yíng)。這一思想體現(xiàn)在企業(yè)改制的操作過(guò)程中就是企業(yè)或決策者看重改制形式的完成，而看重實(shí)質(zhì)的運(yùn)做是否能夠按照現(xiàn)代企業(yè)制度的規(guī)范去進(jìn)行，給律師帶來(lái)的影響就是設(shè)計(jì)方案或操作程序的不規(guī)范。應(yīng)該說(shuō)，企業(yè)改制的這種不規(guī)范操作，其危害性和法律風(fēng)險(xiǎn)性是相當(dāng)大的。不但可能會(huì)給改制企業(yè)帶來(lái)的不可挽回的損失，嚴(yán)重影響企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，而且也可能會(huì)給律師造成非常不利的社會(huì)影響，甚至?xí)袚?dān)一定的法律責(zé)任。因此，我建議律師在參與企業(yè)改制過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)通過(guò)講課、培訓(xùn)等方式讓改制企業(yè)充分認(rèn)識(shí)到改制的真正目的，在具體操作上注意從合法和有利于長(zhǎng)期規(guī)范運(yùn)做的角度進(jìn)行，不要為了改制而改制。

二、律師應(yīng)注意協(xié)助企業(yè)處理好五個(gè)關(guān)鍵問(wèn)題

1、改制形式的選擇問(wèn)題

改制形式是整個(gè)改制的基礎(chǔ)，形式的選擇應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)改制前的具體情況來(lái)選擇，是小型的工業(yè)企業(yè)產(chǎn)權(quán)出售且產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)規(guī)模欲仍基本保持原有狀況的，可以選擇保留原有的組織形式;如果考慮今后運(yùn)做發(fā)展的長(zhǎng)遠(yuǎn)性可以選擇改制為有限責(zé)任公司或股份有限公司的形式。作為律師應(yīng)當(dāng)給當(dāng)事人就各種組織形式之間的優(yōu)劣比較進(jìn)行足夠的說(shuō)明，以同當(dāng)事人共同確定改制形式。

2、資產(chǎn)處置的問(wèn)題

資產(chǎn)處置是企業(yè)改制必然涉及的問(wèn)題之一，在真?zhèn)€改制過(guò)程中占有非常重要的地位，政策性也非常強(qiáng)。這主要包括土地的處理保持劃撥還是辦理出讓，出讓金的繳納是否應(yīng)當(dāng)享受優(yōu)惠，國(guó)有集體資產(chǎn)的評(píng)估審核批準(zhǔn)，產(chǎn)權(quán)手續(xù)的變更的法律手續(xù)等。律師應(yīng)當(dāng)仔細(xì)、慎重、周密地進(jìn)行方案設(shè)計(jì)和步驟操作。

3、職工安置或勞動(dòng)關(guān)系的處理問(wèn)題

職工安置問(wèn)題是企業(yè)改制必然涉及的又一問(wèn)題，是直接關(guān)系到真?zhèn)€企業(yè)改制能夠能否成功的關(guān)鍵，更是政府改制方案的審批關(guān)注的主要問(wèn)題之一。律師應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定和當(dāng)?shù)卣恼咭?guī)定，給改制企業(yè)提供最佳選擇。職工安置方案的設(shè)計(jì)必須要保護(hù)廣大職工的合法權(quán)益。

4、債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理問(wèn)題

企業(yè)改制涉及到產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)、組織形式均發(fā)生重大的變化，必定涉及到改制前債權(quán)債務(wù)的處理問(wèn)題。律師在設(shè)計(jì)改制方案或進(jìn)行操作時(shí)，應(yīng)注意債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)移的合法性問(wèn)題，避免產(chǎn)生漏債或逃債行為的產(chǎn)生。對(duì)于重大債務(wù)的處理或尚在進(jìn)行的重大訴訟對(duì)本次改制可能

產(chǎn)生的影響，律師應(yīng)在法律意見書中作出必要的說(shuō)明。

5、改制的審批問(wèn)題

改制是企業(yè)的自主行為，應(yīng)當(dāng)首先經(jīng)過(guò)企業(yè)的法定有權(quán)決策機(jī)構(gòu)作出決議，同時(shí)應(yīng)召開職工大會(huì)或代表大會(huì)征求職工的意見。其次，涉及國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)的改制，企業(yè)制定方案以后，還需要逐級(jí)報(bào)政府主管部門批準(zhǔn)。律師應(yīng)當(dāng)督促、協(xié)助企業(yè)完成上述審批手續(xù)。這是改制成功與否的根本。

三、律師必須完成的四項(xiàng)工作

1、律師必須為企業(yè)設(shè)計(jì)一個(gè)改制方案

企業(yè)改制是個(gè)非常復(fù)雜的系統(tǒng)工程，需要各個(gè)方面的共同努力才能完成。律師在其中起的作用是通領(lǐng)全局的作用，應(yīng)該是總設(shè)計(jì)師和總指揮。因此，律師接手一個(gè)企業(yè)改制項(xiàng)目后，首先要做的就是根據(jù)企業(yè)的具體情況設(shè)計(jì)一個(gè)改制方案。方案應(yīng)當(dāng)至少包括改制的基本形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置、資產(chǎn)處置、職工安置等等關(guān)鍵問(wèn)題，還應(yīng)包括改制方案進(jìn)行的幾個(gè)階段、操作程序、每個(gè)程序的負(fù)責(zé)人、需要的法律文件等。方案設(shè)計(jì)的是否合理可行，是改制能否順利進(jìn)行的關(guān)鍵。同時(shí)，也是體現(xiàn)律師的智慧和勞動(dòng)量的重要標(biāo)志。

2、律師必須要寫一個(gè)符合公司運(yùn)營(yíng)實(shí)際的公司章程

公司的章程就是公司的憲法，但是目前我們的絕大部分企業(yè)對(duì)于章程的制訂非常不重視，往往是從工商局或從別的企業(yè)借個(gè)章程范本改改名稱就用。企業(yè)不重視章程的起草，對(duì)今后規(guī)范運(yùn)營(yíng)造成的隱患很大。公司章程規(guī)定的表決議事程序等應(yīng)當(dāng)與公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東人數(shù)、公司規(guī)模相適應(yīng)，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司的具體特點(diǎn)和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)給予當(dāng)事人作出參考意見，這些都應(yīng)該體現(xiàn)在公司章程中。

3、律師必須要給改制企業(yè)出具一份法律意見書

律師參與企業(yè)改制的主要目的就是法律審查，因此律師在所有的改制文件完成以后，律師應(yīng)當(dāng)為改制企業(yè)出具一份反映律師整體審查意見的法律意見書，這既是律師最終勞動(dòng)成果的體現(xiàn)，在有的改制業(yè)務(wù)中，如改制設(shè)立股份公司，律師出具法律意見書還是律師的法定職責(zé)。在法律意見書中，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)于改制過(guò)程及操作的合法性發(fā)表意見，并且內(nèi)容要準(zhǔn)確、完整、無(wú)重大遺漏。

4、律師必須要給改制的決策者或企業(yè)的管理者至少講一堂課

企業(yè)改制的復(fù)雜性、專業(yè)性和技術(shù)性，使改制決策者或企業(yè)管理者對(duì)于改制的真正意義、改制的操作等基本不了解或一知半解。思想上的不統(tǒng)一，會(huì)給方案的設(shè)計(jì)、實(shí)際操作等造成障礙，律師與當(dāng)事人之間的溝通也會(huì)產(chǎn)生障礙。最為關(guān)鍵的是，如果當(dāng)事人沒有將方案設(shè)計(jì)的思路徹底領(lǐng)會(huì)，改制后企業(yè)的運(yùn)營(yíng)就難以到達(dá)改制應(yīng)

最重要的能力是能把握當(dāng)時(shí)人與委托人、需要改制的企業(yè)的基本信息，然后結(jié)合法律所規(guī)定的企業(yè)改制需要注意的問(wèn)題，來(lái)分析該如何進(jìn)行改制，當(dāng)然，企業(yè)經(jīng)營(yíng)方面的問(wèn)題不需要律師操心，律師需要做的是保證企業(yè)不侵權(quán)。

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