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寧波
當事人約定的流質條款是否有效
劉先生問：我的一個朋友急需30萬元周轉，提出向我借款，期限為五個月，愿意以其價值大約40萬元的房產一套抵押給我，并承諾如果到期不還，抵押的房子就歸我所有。請問如果到期他真的不還，這套房子能歸我嗎?
秦景敏律師答復：首先明確答復你，如果對方到期未歸還借款，房子不能直接歸你所有。對方之所以把四十萬元的房子抵押給你并承諾如果到期不還，該房子就歸你所有，是因為其確實急需用錢，不作這種承諾，擔心你不會把錢借給他。其實很多的借款人為了盡快得到借款都是作出了這種承諾的。但如果到期不歸還，將價值遠高于借款的抵押物直接歸出借人所有，對借款人而言顯然屬于不公平的。因此，我國《擔保法》第四十條規定：“訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有”。這一條款，法學理論上稱之為流質(抵押)條款。而我國《合同法》第五十二條規定：“違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效”。因此，流質(抵押)條款是無效的。但這并不是說對方不還款，你就無法得到法律保護了。你可以向法院起訴，并申請法院對該房產采取財產保全措施。待法院判決后，對該房產通過采取拍賣、變賣、作價抵償等方式實現你作為抵押權人的受償權利。需要強調的是，以房產作抵押是必須依法辦理抵押登記手續的，否則抵押合同不生效。
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