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寧波
辯護律師的職業豁免權
一
賦予刑事辯護律師正當職業豁免權的根據和理由如下：
(1)是實現執業獨立和履行辯護職責的需要。
豁免權并非給予個人的利益，而是確保律師能夠有效地履行辯護職責。設置職責豁免權的道理如同民事代理理論一樣，只要履行職務是正當的，那么代理的利益和不利益統統歸于被代理方;又如同經濟領域有限責任理論一樣，公司破產以自有財產為限永遠不會殃及家產?，F代西方訴訟結構模式多是規則支配下的抗辯制，而我國的訴訟非博弈性多緣于結構性缺陷：主體責任帶有隨機性和不確定性，其結果不僅律師，而且檢察官和法官各方履行職責時往往都帶有無限責任的性質。在訴訟中，輸家輸掉的東西不只是桌面上的注資或者口袋里的現錢，還有自己。法官和檢察官可能因錯案而承擔各種責任，而律師的責任最甚，有可能因辯護而入罪。這時，辯護人輸掉的不僅僅是官司，還包括不必要的責任風險，在特定情形下，辯護人的這些損失是注定逃不掉的。勢所必至，潛規則生焉，由此必然構成對整體法律職業共同體的傷害。而豁免權可對抗不甚合理的錯案責任追究制。律師在法庭中所作的任何陳述都不能被指責。只要是在抗辯時所說的，就不用擔心以后會發生什么，對法庭最終的判決結果，也不承擔對己不利的責任。沒有免責權作保證，獨立性就不可能真正地建立起來，至少說是有缺陷的獨立。
(2)是實現控辯平衡和維系訴訟構造的需要。
檢察官雖是國家和社會公益的代表，但檢察官不能也不應凌駕于代表私益的辯護律師之上。控辯雙方開展博弈對抗的基礎是平等?？剞q雙方必須權利對等，平等對抗。法律地位平等的合法性基礎，源于訴訟構造而非身份、等級和階層。法治理念蘊涵著限制公權和對被告人正當權益進行一體保護的內容。平等對抗是由互惠性原則或者社會正義價值所支配，也由正當性規則和合法性規則所統領，是對過去存在的由神圣的傳統性公權支配訴訟秩序的演進。緣于諸多主體參與訴訟，必須具有硬性約束力的程序規則和道德倫理規范作保證。適度平衡檢察官權力與被告人及其辯護律師權利，不僅在于法律賦予控辯雙方“積極性攻擊權”，而且還應享有“消極性防御權”，完整且合理的權利設計有助于形成平等對抗的控辯訴訟機制，維系平衡的訴訟構造。
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