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抵押聲明是否證明抵押擔(dān)保成立

來源: 律霸小編整理 · 2021-02-19 · 494人看過

一、抵押聲明是否能證明抵押擔(dān)保成立(《擔(dān)保法》有效期截止時(shí)間2020年12月31日)

根據(jù)法律規(guī)定,抵押合同從訂立合同時(shí)成立,不動(dòng)產(chǎn)和汽車、船舶等特殊動(dòng)產(chǎn)的抵押需要登記生效,其他動(dòng)產(chǎn)從交付時(shí)生效,但未經(jīng)登記不能對抗善意第三人。而聲明書只對本人具有法律效力,即屬于單方的意思表示,因未約定不履行義務(wù)的責(zé)任,聲明書在實(shí)質(zhì)上沒有任何意義。因此聲明書并不是合同,不能是抵押擔(dān)保成立。

《擔(dān)保法》第三十八條?抵押合同的訂立

抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

第四十一條?抵押物登記及其效力

當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記,抵押合同自登記之日起生效。

第四十二條?抵押物登記機(jī)關(guān)

辦理抵押物登記的部門如下:

(一)以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的,為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門;

(二)以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門;

(三)以林木抵押的,為縣級以上林木主管部門;

(四)以航空器、船舶、車輛抵押的,為運(yùn)輸工具的登記部門;

(五)以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的,為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門。

第四十三條?抵押物的自愿登記

當(dāng)事人以其他財(cái)產(chǎn)抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的,登記部門為抵押人所在地的公證部門。

二、抵押合同如何訂立

《擔(dān)保法》

第三十八條?抵押合同的訂立

抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。

第三十九條?抵押合同內(nèi)容

抵押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容:

(一)被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額;

(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;

(三)抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬;

(四)抵押擔(dān)保的范圍;

(五)當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。

抵押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的,可以補(bǔ)正。

第四十條?抵押合同的禁止

訂立抵押合同時(shí),抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí),抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。

值得注意的是,當(dāng)事人有自行約定抵押擔(dān)保合同內(nèi)容的權(quán)利,但是在合同中不能夠約定流押條款,即在抵押權(quán)人未清償債務(wù)時(shí)直接轉(zhuǎn)移抵押物的所有權(quán)。因?yàn)榈盅簷?quán)實(shí)際上是一種優(yōu)先受償權(quán),流押條款是對公平公正原則的違反,應(yīng)視為無效。

三、最新資訊(開始時(shí)間2021年1月1日)

《民法典》

第四百條?設(shè)立抵押權(quán),當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同。

抵押合同一般包括下列條款:

(一)被擔(dān)保債權(quán)的種類和數(shù)額;

(二)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;

(三)抵押財(cái)產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況;

(四)擔(dān)保的范圍。

第四百零一條?抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前,與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的,只能依?法就抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

第四百零二條?以本法第三百九十五條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)?辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。

第四百零三條?以動(dòng)產(chǎn)抵押的,抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立;未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。

第四百零四條?以動(dòng)產(chǎn)抵押的,不得對抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。

以上知識就是小編對相關(guān)法律問題進(jìn)行的解答,依據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定,只簽訂聲明而未訂立抵押合同并不能成立抵押擔(dān)保,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式簽訂抵押合同并視標(biāo)的物性質(zhì)進(jìn)行登記。如果需要法律方面的幫助是歡迎讀者到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。

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