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寧波
對我國債權人代位權制度研討
《合同法》及其解釋(一)規(guī)定了我國債權人代位權制度，對促進我國企業(yè)體制改革和社會市場經濟的發(fā)展具有重要意義。本文結合審判實踐，就我國債權人代位權制度若干的司法務實問題作了探討，并在與傳統民法上的債權人代位權制度作比較的基礎上，就我國債權人代位權制度進行了總體的評析。全文共6300字。
債權人代位權制度是我國《合同法》規(guī)定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的保全體系在理論上進一步完善，填補了法律漏洞，為保護債權人利益提供了更周密更細致的法律依據，對解決企業(yè)“三角債”優(yōu)化民商交易環(huán)境具有積極的作用。本文擬結合審判實踐，就我國債權人代位權制度談些看法。
一、債權人代位權概念分析
代位權在民法上是一個廣義的概念，它包括繼承人代位權和求償代位權，而后者又包括債權人代位權和債務人代位權。可見，債權人代位權系民法上代位權的種概念。其在債法領域正式確立于法國。《法國民法典》第1166條規(guī)定：“債權人得行使債務人的一切權利及訴訟，但權利和訴訟權專屬于債務人的，不在此限。”此后，《西班牙民法典》第111條，《意大利民法典》第1234條、《日本民法典》第423條以及我國臺灣民法典第242條亦有類似規(guī)定。我國債權人代位權的雛形最先見于1992年最高人民法院《關于適用〈中國人民共和國民事訴訟法〉若干問題的規(guī)定》，其第300條規(guī)定：“被執(zhí)行人不能清償債務，但對第三人享有到期債權的，人民法院可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務。該第三人對債務沒有異議但又在通知指定的期限內不履行的，人民法院可以強制執(zhí)行。”但其僅適用于訴訟終結并已進入強制執(zhí)行的情形，從而不具備普遍的意義。為此，《合同法》第73條作了更綜合普遍的規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。”“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。”從而確立了我國民法上的債權人代位權制度。
根據《合同法》第73條的規(guī)定，債權人代位權是指債權人依法享有的為保全其債權，以自己名義行使屬于債務人權利的實體權利。當債務人怠于行使屬于其自身的實體權利而危及債權人的權利實現時，該債權人可依債權人代位權，以自己的名義向次債務人行使債務人怠于行使的權利。[1]其主要有如下的特點。
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