保證金質(zhì)押中的法律風險有哪些

一、保證金質(zhì)押中的法律風險有哪些

最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第85條規(guī)定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償。”該條款將保證金質(zhì)押規(guī)定為動產(chǎn)質(zhì)押的一種，明確了保證金的法律地位，有力地促進了金融機構業(yè)務的開展。但是，目前保證金質(zhì)押在理論和實務操作中存在許多有爭議和不規(guī)范的做法，致使這一擔保形式對銀行債權的保障作用大打折扣，給銀行維護合法權益帶來一定風險。因此，有必要準確掌握保證金質(zhì)押業(yè)務中存在的風險點，采取有效措施予以防范。

1.擔保效力不具對抗第三人效力的風險。

最高人民法院《關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規(guī)定》和最高人民法院、中國人民銀行《關于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構協(xié)助執(zhí)行的通知》中，僅對信用證開證保證金和承兌匯票保證金作了明文規(guī)定，對該兩種業(yè)務的保證金不予扣劃，但銀行信貸業(yè)務中大量存在的保函、備用信用證、住房按揭貸款、汽車消費貸款等業(yè)務中的保證金，人民法院認為這類保證金不具備《擔保法》及其司法解釋規(guī)定的質(zhì)押“特定化”特征，尤其是開發(fā)商承擔階段性保證的住房按揭保證金，其隨著每筆住房貸款發(fā)放而按比例存入保證金賬戶，在按揭房屋辦理完畢抵押登記后同步釋放擔保責任，故該保證金賬戶內(nèi)的資金處于流動狀態(tài)，這又與法律要求的“封戶”狀態(tài)不符，因此，人民法院往往以該保證金不具備動產(chǎn)質(zhì)押屬性故無優(yōu)先受償權為由予以凍結、扣劃。

2.未與出質(zhì)人簽訂保證金質(zhì)押合同。如建行個人住房貸款業(yè)務中，銀行與開發(fā)商簽訂了《商品房銷售貸款合作協(xié)議書》后，沒有再行簽訂《保證金質(zhì)押合同》，僅在《商品房銷售貸款合作協(xié)議書》中約定開立保證金賬戶，在每辦理一筆個人貸款時按一定比例存入保證金以提供階段性擔保。但這種約定方式往往得不到人民法院的認可，法院可以該賬戶質(zhì)押擔保性質(zhì)不明而對賬戶內(nèi)的資金進行凍結、扣劃。

3.保證金賬戶使用不規(guī)范。例如，以基本結算賬戶、一般存款賬戶或一般存款賬戶下設的保證金子賬戶上的資金作為保證金，或是保證金專戶內(nèi)的資金可以自由進出作為生產(chǎn)經(jīng)營結算使用等。這種作法沒有將資金“特定化”，實質(zhì)是將保證金專戶變相作為一般賬戶使用，一旦被法院通過執(zhí)行等方式查出，該保證金專戶將被認定為不具有“特定化”的一般存款戶，從而銀行債權將喪失優(yōu)先受償權。

二、防范措施及建議

1.在采用保證金質(zhì)押方式時，銀行應與出質(zhì)人簽訂書面質(zhì)押協(xié)議。在協(xié)議中對保證金開戶行、專戶戶名、賬號、會計核算科目，以及銀行就該保證金的優(yōu)先受償權等質(zhì)押事項做出全面詳盡的約定，以切實保障銀行對保證金的優(yōu)先受償權。

2.保證金質(zhì)押，必須在貸款行(質(zhì)權人)處開立保證金專戶。只有這樣，才符合保證金被移交質(zhì)權人實際占有并控制的法律屬性。

3.保證金必須入保證金專戶存放。只有進入保證金專戶中的資金，才具備了保證金的“特定化”要求，如遇到人民法院要求扣劃的執(zhí)行要求時，銀行可以據(jù)此向人民法院主張享有優(yōu)先受償權。但必須說明的是，銀行對于人民法院的執(zhí)行要求只可進行形式審查，換句話說，即使人民法院要求扣劃承兌匯票或信用證保證金賬戶內(nèi)的資金，銀行不得予以拒絕，而只能在保證金被扣劃后，向執(zhí)行法院提出異議申請。

4.保證金專戶應與被擔保的債權保持對應性。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條有關“特戶”的規(guī)定，建議對企業(yè)的每筆信貸業(yè)務開設獨立的保證金賬戶，當該筆信貸業(yè)務完成后即撤銷相對應的保證金賬戶。因為如果僅開立一個賬戶，在每辦理一筆信貸業(yè)務時存入一筆保證金，業(yè)務結束后將保證金轉出的做法，有可能被人民法院認定為該保證金賬戶內(nèi)有資金進出，不符合“特戶”、“封金”的規(guī)定，從而不予認可其保證金的性質(zhì)。

5.保證金賬戶內(nèi)資金的來源必須規(guī)范。保證金的來源，應采用從借款人(債務人)或質(zhì)押人的銀行結算賬戶轉入的方式，不得將其銷售回籠款由其上下游客戶或交易對手處直接轉入保證金賬戶，否則有保證金質(zhì)押人與存入資金的主體不一致之嫌。

6.保證金專戶的使用必須規(guī)范。保證金賬戶內(nèi)的資金不得用于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，亦不得用于存放保證金以外的其他資金。

7.將保證金質(zhì)押轉為存單質(zhì)押。相較于保證金賬戶的靈活性，存單更能固定資金，體現(xiàn)保證金的“封金”特性，更有利于銀行主張其優(yōu)先受償權。

綜合上述，小編保證金質(zhì)押的相關內(nèi)容。由此可見，保證金質(zhì)押中的風險，包括擔保效力不具對抗第三人效力的風險;未與出質(zhì)人簽訂保證金質(zhì)押合同;保證金賬戶使用不規(guī)范。如果您對這方面還有更多相關問題，律霸網(wǎng)提供專業(yè)法律咨詢服務。