刑案無律師辯護一律撤銷原判發(fā)回重審

最高人民法院、司法部日前聯(lián)合出臺了《關于開展刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作的辦法》(以下簡稱《辦法》)。《辦法》規(guī)定，律師刑事辯護全覆蓋工作在北京、上海、浙江、安徽、河南、廣東、四川、陜西8個省(直轄市)試點，試點省(直轄市)可以在全省(直轄市)或者選擇部分地區(qū)開展試點工作。試點期限為一年。

《辦法》所指刑事案件律師辯護全覆蓋主要是刑事案件審判階段的律師辯護全覆蓋，具體而言包括以下內容：被告人具有刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條規(guī)定應當通知辯護情形，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護;除此之外，其他適用普通程序審理的一審案件、二審案件、按照審判監(jiān)督程序審理的案件，被告人沒有委托辯護人的，人民法院也應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。這就將通知辯護范圍擴大到法院階段適用普通程序審理的所有一審案件、二審案件和按照審判監(jiān)督程序審理的案件;同時，適用簡易程序、速裁程序審理的案件，被告人沒有辯護人的，人民法院應當通知法律援助機構派駐的值班律師為其提供法律幫助;在法律援助機構指派的律師或者被告人委托的律師為被告人提供辯護前，被告人及其近親屬可以提出法律幫助請求，人民法院應當通知法律援助機構派駐的值班律師為其提供法律幫助。

《辦法》明確規(guī)定二審人民法院發(fā)現一審人民法院未履行通知辯護職責，導致被告人在審判期間未獲得律師辯護的，應當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。要加強律師資源保障，要求對律師資源統(tǒng)籌調配，鼓勵和支持律師開展刑事辯護業(yè)務。建立多層次經費保障機制，確保經費保障水平適應開展刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作需要。

《辦法》要求依法保障辯護律師執(zhí)業(yè)權利，為辯護律師履行職責提供便利，強調保障律師知情權、閱卷權、調查取證權、申請出庭作證權，尊重律師辯護意見。

《辦法》對律師辯護質量提出具體要求，規(guī)定辯護律師應當堅持以事實為依據、以法律為準繩，依法規(guī)范誠信履行辯護代理職責，勤勉盡責，遵守法律法規(guī)、執(zhí)業(yè)行為規(guī)范和法庭紀律，不斷提高辯護質量和工作水平，切實維護當事人合法權益、促進司法公正。

為推進以審判為中心的刑事訴訟制度改革，加強人權司法保障，促進司法公正，充分發(fā)揮律師在刑事案件審判中的辯護作用，開展刑事案件審判階段律師辯護全覆蓋試點工作，根據刑事訴訟法等法律法規(guī)，結合司法工作實際，制定本辦法。

第一條被告人有權獲得辯護。人民法院、司法行政機關應當保障被告人及其辯護律師依法享有的辯護權和其他訴訟權利。

第二條被告人除自己行使辯護權外，有權委托律師作為辯護人。

被告人具有刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條規(guī)定應當通知辯護情形，沒有委托辯護人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。

除前款規(guī)定外，其他適用普通程序審理的一審案件、二審案件、按照審判監(jiān)督程序審理的案件，被告人沒有委托辯護人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。

適用簡易程序、速裁程序審理的案件，被告人沒有辯護人的，人民法院應當通知法律援助機構派駐的值班律師為其提供法律幫助。

在法律援助機構指派的律師或者被告人委托的律師為被告人提供辯護前，被告人及其近親屬可以提出法律幫助請求，人民法院應當通知法律援助機構派駐的值班律師為其提供法律幫助。

第三條人民法院自受理案件之日起三日內，應當告知被告人有權委托辯護人以及獲得值班律師法律幫助。被告人具有本辦法第二條第二款、第三款規(guī)定情形的，人民法院應當告知其如果不委托辯護人，將通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。

第四條人民法院通知辯護的，應當將通知辯護公函以及起訴書、判決書、抗訴書、申訴立案通知書副本或者復印件送交法律援助機構。

通知辯護公函應當載明被告人的姓名、指控的罪名、羈押場所或者住所、通知辯護的理由、審判人員姓名和聯(lián)系方式等；已確定開庭審理的，通知辯護公函應當載明開庭的時間、地點。

第五條法律援助機構應當自收到通知辯護公函或者作出給予法律援助決定之日起三日內，確定承辦律師并函告人民法院。

法律援助機構出具的法律援助公函應當載明辯護律師的姓名、所屬單位及聯(lián)系方式。

人民法院通知辯護公函內容不齊全或者通知辯護材料不齊全的，法律援助機構應當商請人民法院予以補充；人民法院未在開庭十五日前將本辦法第四條第一款規(guī)定的材料補充齊全，可能影響辯護律師履行職責的，法律援助機構可以商請人民法院變更開庭日期。

第六條按照本辦法第二條第二款規(guī)定應當通知辯護的案件，被告人拒絕法律援助機構指派的律師為其辯護的，人民法院應當查明拒絕的原因，有正當理由的，應當準許，同時告知被告人需另行委托辯護人。被告人未另行委托辯護人的，人民法院應當及時通知法律援助機構另行指派律師為其提供辯護。

按照本辦法第二條第三款規(guī)定應當通知辯護的案件，被告人堅持自己辯護，拒絕法律援助機構指派的律師為其辯護，人民法院準許的，法律援助機構應當作出終止法律援助的決定；對于有正當理由要求更換律師的，法律援助機構應當另行指派律師為其提供辯護。

第七條司法行政機關和律師協(xié)會統(tǒng)籌調配律師資源，為法律援助工作開展提供保障。本地律師資源不能滿足工作開展需要的，司法行政機關可以申請上一級司法行政機關給予必要支持。

有條件的地方可以建立刑事辯護律師庫，為開展刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作提供支持。

第八條建立多層次經費保障機制，加強法律援助經費保障，確保經費保障水平適應開展刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作需要。

司法行政機關協(xié)調財政部門根據律師承辦刑事案件成本、基本勞務費用、服務質量、案件難易程度等因素，合理確定、適當提高辦案補貼標準并及時足額支付。

有條件的地方可以開展政府購買法律援助服務。

第九條探索實行由法律援助受援人分擔部分法律援助費用。

實行費用分擔法律援助的條件、程序、分擔標準等，由省級司法行政機關綜合當地經濟發(fā)展水平、居民收入狀況、辦案補貼標準等因素確定。

第十條司法行政機關、律師協(xié)會應當鼓勵和支持律師開展刑事辯護業(yè)務，組織資深骨干律師辦理刑事法律援助案件，發(fā)揮優(yōu)秀律師在刑事辯護領域的示范作用，組織刑事辯護專項業(yè)務培訓，開展優(yōu)秀刑事辯護律師評選表彰活動，推薦優(yōu)秀刑事辯護律師公開選拔為立法工作者、法官、檢察官，建立律師開展刑事辯護業(yè)務激勵機制，充分調動律師參與刑事辯護工作積極性。

第十一條第二審人民法院發(fā)現第一審人民法院未履行通知辯護職責，導致被告人在審判期間未獲得律師辯護的，應當認定符合刑事訴訟法第二百二十七條第三項規(guī)定的情形，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。

第十二條人民法院未履行通知辯護職責，或者法律援助機構未履行指派律師等職責，導致被告人審判期間未獲得律師辯護的，依法追究有關人員責任。

第十三條人民法院應當依法保障辯護律師的知情權、申請權、申訴權，以及會見、閱卷、收集證據和發(fā)問、質證、辯論等方面的執(zhí)業(yè)權利，為辯護律師履行職責，包括查閱、摘抄、復制案卷材料等提供便利。

第十四條人民法院作出召開庭前會議、延期審理、二審不開庭審理、宣告判決等重大程序性決定的，應當依法及時告知辯護律師。人民法院應當依托中國審判流程信息公開網，及時向辯護律師公開案件的流程信息。

第十五條辯護律師提出閱卷要求的，人民法院應當當時安排辯護律師閱卷，無法當時安排的，應當向辯護律師說明原因并在無法閱卷的事由消除后三個工作日以內安排閱卷，不得限制辯護律師合理的閱卷次數和時間。有條件的地方可以設立閱卷預約平臺，推行電子化閱卷，允許刻錄、下載材料。辯護律師復制案卷材料的，人民法院只收取工本費。法律援助機構指派的律師復制案卷材料的費用予以免收或者減收。

辯護律師可以帶一至二名律師助理協(xié)助閱卷，人民法院應當核實律師助理的身份。律師發(fā)現案卷材料不完整、不清晰等情況時，人民法院應當及時安排核對、補充。

第十六條辯護律師申請人民法院收集、調取證據的，人民法院應當在三日以內作出是否同意的決定，并通知辯護律師。人民法院同意的，應當及時收集、調取相關證據。人民法院不同意的，應當說明理由；辯護律師要求書面答復的，應當書面說明理由。

第十七條被告人、辯護律師申請法庭通知證人、鑒定人、有專門知識的人出庭作證的，法庭認為有必要的應當同意；法庭不同意的，應當書面向被告人及辯護律師說明理由。

第十八條人民法院應當重視律師辯護意見，對于律師依法提出的辯護意見未予采納的，應當作出有針對性的分析，說明不予采納的理由。

第十九條人民法院、司法行政機關和律師協(xié)會應當建立健全維護律師執(zhí)業(yè)權利快速處置機制，暢通律師維護執(zhí)業(yè)權利救濟渠道。人民法院監(jiān)察部門負責受理律師投訴。人民法院應當在官方網站、辦公場所公開受理機構名稱、電話、來信來訪地址，及時反饋調查處理結果，切實提高維護律師執(zhí)業(yè)權利的及時性和有效性，保障律師執(zhí)業(yè)權利不受侵害。

第二十條辯護律師應當堅持以事實為依據、以法律為準繩，依法規(guī)范誠信履行辯護代理職責，勤勉盡責，不斷提高辯護質量和工作水平，切實維護當事人合法權益、促進司法公正。

在審判階段，接受法律援助機構指派承辦刑事法律援助案件的律師應當會見被告人并制作會見筆錄，應當閱卷并復制主要的案卷材料。

對于人民法院開庭審理的案件，辯護律師應當做好開庭前的準備；參加全部庭審活動，充分質證、陳述；發(fā)表具體的、有針對性的辯護意見，并向人民法院提交書面辯護意見。對于人民法院不開庭審理的案件，辯護律師應當自收到人民法院不開庭通知之日起十日內向人民法院提交書面辯護意見。

第二十一條辯護律師應當遵守法律法規(guī)、執(zhí)業(yè)行為規(guī)范和法庭紀律，不得煽動、教唆和組織被告人監(jiān)護人、近親屬等以違法方式表達訴求；不得惡意炒作案件，對案件進行歪曲、有誤導性的宣傳和評論；不得違反規(guī)定披露、散布不公開審理案件的信息、材料，或者在辦案過程中獲悉的案件重要信息、證據材料；不得違規(guī)會見被告人，教唆被告人翻供；不得幫助被告人隱匿、毀滅、偽造證據或者串供，威脅、引誘證人作偽證，以及其他干擾司法機關訴訟活動的行為。

第二十二條司法行政機關和律師協(xié)會應當對律師事務所、律師開展刑事辯護業(yè)務進行指導監(jiān)督，并根據律師事務所、律師履行法律援助義務情況實施獎勵和懲戒。

法律援助機構、律師事務所應當對辯護律師開展刑事辯護活動進行指導監(jiān)督，促進辯護律師依法履行辯護職責。

人民法院在案件辦理過程中發(fā)現辯護律師有違法或者違反職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律的行為，應當及時向司法行政機關、律師協(xié)會提出司法建議，并固定移交相關證據材料，提供必要的協(xié)助。司法行政機關、律師協(xié)會核查后，應當將結果及時通報建議機關。

第二十三條人民法院和司法行政機關應當加強協(xié)調，做好值班律師、委托辯護要求轉達、通知辯護等方面的銜接工作，探索建立工作對接網上平臺，建立定期會商通報機制，及時溝通情況，協(xié)調解決問題，促進刑事案件律師辯護全覆蓋試點工作有效開展。

第二十四條辦理刑事案件，本辦法有規(guī)定的，按照本辦法執(zhí)行；本辦法沒有規(guī)定的，按照《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國律師法》《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》《法律援助條例》《辦理法律援助案件程序規(guī)定》《關于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》《關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》等法律法規(guī)、司法解釋、規(guī)章和規(guī)范性文件執(zhí)行。

第二十五條本辦法自發(fā)布之日起試行一年。

第二十六條本辦法在北京、上海、浙江、安徽、河南、廣東、四川、陜西省（直轄市）試行。試點省（直轄市）可以在全省（直轄市）或者選擇部分地區(qū)開展試點工作。

對于律師辯護的法定理由，我歸納出以下四類。

1、無罪或不負刑事責任辯護的法定理由。在我國《刑法》和《刑事訴訟法》中，可作“無罪辯護”或不負刑事責任辯護的情形大致有三種：

一是刑法不認為犯罪的，如《刑法》第三條法無明文不為罪，《刑法》第十三條“情節(jié)顯著輕微危害不大的”不為罪，《刑法》第十六條“不可抗力”或“不能預見”原因造成的危害行為不為罪;《刑事訴訟法》第兩百條第(三)項“證據不足”的無罪推定;

二是刑法規(guī)定不負刑事責任的，如《刑法》第十六條年齡方面未滿十四周歲的人犯罪的不負刑事責任，已滿十四周歲未滿十六周歲的除犯故意殺人、故意致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販毒、放火、爆炸、投毒等八項罪名以外的不負刑事責任，《刑法》第十八條精神方面完全性精神病人犯罪或間歇性精神病人在精神不正常時犯罪的不負刑事責任，《刑法》第二十條正當防衛(wèi)不負刑事責任，《刑法》第二十一條緊急避險不負刑事責任;

三是刑法不予追究的，如《刑法》第八十七條規(guī)定已過追訴時效的不再追究，《刑事訴訟法》第十五條第(四)項規(guī)定自訴案件受害人不起訴或撤回起訴的，不予追究。

2、從輕、減輕或免除處罰辯護的法定理由。在犯罪主體刑事責任能力方面的有：年齡方面已滿十四周歲未滿十八歲的，精神方面間歇性精神病人，生理方面又聾又啞的人、盲人等;在主觀方面惡性程度較小的有：防衛(wèi)過當、緊急避險過當、預備犯、未遂犯、中止犯等;在犯罪作用方面較小的有：從犯、脅從犯;在犯罪后將功折罪的表現有：自首、立功等。此外，還有一些特殊規(guī)定，例如，《刑法》第十條規(guī)定在國外受過刑罰的可以免除或減輕處罰;《刑法》第三十七條規(guī)定犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免除處罰;《刑法》第四十九條規(guī)定犯罪時未滿十八周歲的人或審判時懷孕的婦女，不適用死刑等。

3、罪輕辯護的法定理由。通過此罪與彼罪之辯改變定性，將重罪辯成輕罪，最終提出罪輕辯護觀點。主要有：一是主觀上的重罪變輕罪，如將故意殺人罪辯成過失殺人罪：二是單一主體上的重罪變輕罪，如公職人員的貪污罪辯成非公職人員的職務侵占罪;三是單一主體變成雙重主體，例如將自然人犯罪辯成單位犯罪，我國對單位犯罪的處罰是對單位適用財產刑，對自然人則刑減一等，特別是沒有死刑;四是時間差上的罪輕，《刑法》第十二條規(guī)定，以修訂后的《刑法》實施日1997年10月1日為界，在此前所犯罪行，按從舊兼從輕原則處理;五是多人犯罪中的罪輕，如前所述共同犯罪或犯罪集團中的從犯、脅從犯;六是多罪中的罪輕，根據數罪并罰原理，將數罪辯成一罪，以達到罪輕而從輕、減輕處罰的目的。

4、注重抗辯從重處罰的理由。我國《刑法》明文規(guī)定應當從重處罰的情形有：《刑法》第二十九條規(guī)定的“教唆不滿十八周歲的人犯罪”的教唆犯，《刑法》第六十五條、第六十六條規(guī)定的累犯。實踐中公訴人要求酌定從重處罰的還有：(1)犯罪集團中的首要分子相對于主犯，(2)教唆犯相對于被教唆犯，(3)慣犯相對于偶犯，(4)受過刑事處罰的人重新犯罪(又不構成累犯)相對于初犯，(5)拒不如實坦白供述罪行的，(6)拒不退贓或拒不交代贓款去向的。

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