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寧波
擔保合同中保證擔保應該注意的問題
在經濟生活中，人們在簽訂合同或者借款給他人時，為保證債權順利實現，往往會要求債務人提供擔保。擔保可以分為人的擔保、物的擔保、金錢擔保和反擔保，而人的擔保是比較常見的擔保。人的擔保，是指在債務人的全部財產之外，又附加第三人的一般財產作為債權實現的總擔保。保證是人的擔保的典型。
根據《擔保法》第六條之規(guī)定，保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。實踐中，老百姓限于法律知識的有限，對保證沒能很好理解，以至于不知道如何維護自己合法權益，甚至造成沒有必要損失。那么，保證擔保應該注意哪些問題呢?筆者以為，應該注意以下幾方面：
第一，應該注意保證人的條件，即保證人的資格。
通俗的說法，即什么人可以作為保證人。根據《擔保法》第七條規(guī)定，具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。一個基本的資格要求即“具有代為清償能力”。需要指出的是，《擔保法》關于保證人的基本要求并非強制性規(guī)定，故不能以保證人不具有代償能力為由認定保證合同無效。
特別提醒的是，下列主體不得作為保證人：
(一)未經國務院批準的國家機關。
《擔保法》第八條規(guī)定，國家機關不得為保證人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。
(二)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。但是，從事經營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應當認定為有效。
(三)企業(yè)法人的分支機構、職能部門。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。
第二，對保證方式的約定。
根據《擔保法》第十六條規(guī)定，保證的方式有一般保證和連帶責任保證。這兩種保證之間，最大的區(qū)別在于保證人是否享有先訴抗辯權。先訴抗辯權，是指保證人在主合同糾紛未經審判或仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。一般保證人享有先訴抗辯權，而連帶責任保證不享有先訴抗辯權。
另外，根據《擔保法》的有關規(guī)定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。
故此，在保證合同中，如果你是保證人，建議明確保證方式。
第三，對保證期間的約定。
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簡介:
?劉柯，女，漢族，畢業(yè)于西南政法大學，法學學士學位，中國政法大學在讀研究生，2015年通過國家司法考試并取得A證法律職業(yè)資格，現為新疆正嘉律師事務所專職律師。年輕、活力、專業(yè)、認真、誠信。擅長：民事糾紛調解，行政復議，公司企業(yè)法律事務,法律顧問，人身損害賠償,婚姻家庭,刑事辯護,合同糾紛,勞動工傷,保險理賠,交通事故損害賠償等。 從業(yè)格言：在法律面前人人平等，惟有客觀事實才是最高的權威！ ??聯系方式：19999269988、15923547832 地 ??址：新疆喀什市克孜多維路527號香城大廈4單元12樓 新疆正嘉律師事務所 郵箱：920005170@qq.com
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