非法經營罪辯護詞怎么寫
尊敬的審判長、審判員:
XX律師事務所接受XX的委托,指派我擔任其涉嫌非法經營罪一審的辯護人,通過開庭對本案有進一步的了解。辯護人發表以下補充辯護意見,誠望合議庭采信。
一、借證經營不等于無證經營
1、工商營業執照、煙草零售許可證的主體均為發達商店,雖然煙草證上寫有經營人,但不能改變權利主體為發達商店的法律性質。
2、公訴方、合議庭均認可普通經營權轉讓的合法效力,在此不再重復。
3、民訴法司法解釋46條規定:營業執照上登記的業主與實際經營者不一致的,以業主和實際經營者為共同訴訟人。?這說明民事法律中認同實際經營者與登記經營者不同的情形。
4、事實上,該案中,非法經營罪的基礎即借證經營香煙,在審理案件中,無法徹底拋開民事法律而來進行研究。民事行為是否有效將直接影響該案罪與非罪的問題。
5、煙草零售經營權也隨之轉讓,理由如下:
(1):該店的經營權實際上包括煙草經營權,后來店的經營權與煙草的經營權已經同一;
(2):煙草零售許可證本質上也是行政許可,而工商營業執照的性質也是行政許可,兩者法律性質完全一樣;
(3):煙草法、煙草專賣法實施條例均未規定借證經營事宜;
(4):煙草專賣許可證管理辦法效力屬于規章,其規定的主要是行政管理事項,無論從層級上、還是從規范的性質上(管理性規范),均不能否定經營權的轉讓效力。
(5):行政許可法有規定,不允許轉讓行政許可。但是本案中煙草零售許可證并未轉讓給被告人。轉讓的僅僅是經營權。
(6):如果是煙草零售許可證上權利主體是有限公司,還是否可以轉讓?是否構成犯罪?其實道理是一樣的,不能因為性質的不同而導致法律定性的不同。
6、被告人從訂貨、收貨、銷售的流程來看,均和有證經營一樣。
7、被告人應被認定為有證經營,第一節事情應該從犯罪數額中剔除。
二、煙草公司明知被告人借證經營仍提供香煙
1、被告人借證經營時間長達三年,煙草公司完全有條件也有可能發現這種情況并且糾正。
2、證人XX證言:其從2006年10月(即被告人剛開始經營香煙時)就知道不是XX本人經營,并且每周去一次。
3、證人XX證言:XX向其反映過上述事項,而其是煙草公司在該片的稽查,實際是代表著煙草公司進行管理。
4、其實不管是否是親戚,煙草公司都明知實際經營者不是本人,而是否是親戚并不影響法律的定性。
5、訂貨時,煙草公司也明知不是XX本人,因為根據供述,定貨大多是第一被告在操作,而XX是女性。
6、事實上,如果煙草公司適時提醒,被告人數額不會那么大,如果在第一時間內制止,也不會有今天的犯罪發生。而兩被告均可以申領該零售執照,如果及時提醒,兩被告完全有條件及時申領執照。
7、煙草公司明知被告人借證經營仍持續不斷提供香煙,個人認為屬于一種縱容。而縱容之后又進行嚴厲打擊,顯失公平。將所有的錯誤均讓被告人進行承擔。
司法解釋與法律的沖突問題,法律將有關事項明文規定為行政處罰,司法解釋是否有權力將該事項升級為刑事處分?這是否違反罪刑法定的精神?這些都值得法律人深思。而該罪為法定犯,一切處罰的依據都應該出自于所違反的具體法律及行政法規,只有在具體的法律及行政法規中規定為可以追究刑事責任的,才有可能追究刑事責任。
罪與非罪,涉及人的生命、自由;刑期長短,關乎家庭幸福、安寧。根據相關事實和法律,我們仍然認為被告人屬于有證經營,至少第一節事實不構成非法經營罪。懇請合議庭在認真研究的的基礎上作出審慎、合法的判決。
以上意見,懇請合議庭采納。
此致
XX人民法院
辯護人:范XX
二0XX年XX月XX日
看完上面的內容之后,大家對于非法經營最的辯護詞有了相應的了解,這是關系到自己量刑的重要辯護,對于觸犯了法律的人就需要知道怎么來進行成功辯護,希望本文的內容對大家有一定的幫助。如果您有其他問題,歡迎咨詢律霸網專業律師。
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