湖北省蘄春縣人民法院

刑事判決書

(2014)鄂蘄春刑初字第00224號

公訴機關蘄春縣人民檢察院。

被告人劉某。因涉嫌非法經營罪，2014年3月21日被蘄春縣公安局刑事拘留，2014年4月25日經蘄春縣人民檢察院批準逮捕，同日由公安機關執行逮捕。現羈押于蘄春縣看守所。

辯護人王*軍，**亨迪律師事務所律師。

被告人高某，綽號“胖子”男，因涉嫌非法經營罪，2014年3月21日被蘄春縣公安局刑事拘留，2014年4月25日經蘄春縣人民檢察院批準逮捕，同日由公安機關執行逮捕。現羈押于蘄春縣看守所。

辯護人姜*飛，**亨迪律師事務所律師。

被告人黃某，因涉嫌非法經營罪，2014年4月25日經蘄春縣人民檢察院批準逮捕，同日由公安機關執行逮捕。2014年5月30日被蘄春縣公安局取保候審。

辯護人熊-剛，**亨迪律師事務所律師。

蘄春縣人民檢察院以蘄檢刑訴(2014)149號起訴書指控被告人劉某、高某、黃某涉嫌開設賭場罪，于2014年10月28日向本院提起公訴，本院受理后依法組成合議庭公開開庭審理了本案。蘄春縣人民檢察院指派檢察員朱-俊出庭支持公訴，被告人劉某及其辯護人王*軍、被告人高某及其辯護人姜*飛、被告人黃某及其辯護人熊-剛均到庭參加了訴訟。本案經合議庭評議并報經本院審判委員會討論決定，現已審理終結。

蘄春縣人民檢察院指控：2012年3月份，被告人劉某和楊某(另案處理)及葉某(在逃)三人合伙成立了“卡卡工作室”。2013年7、8月份間，被告人劉某和被告人黃某等人在“魔域”游戲里，利用該游戲平臺自己做賭莊，以“幸運28”、“時時彩”的開獎結果，與游戲玩家下注對賭。被告人劉某等人在此期間，又通過YY頻道138138做賭莊非法接受投注進行賭博，并贏利120余萬元。其中一名為李某的游戲玩家僅在2013年12月至2014年1月間，先后匯至名為葉某、高某、黃某的帳號的上參賭資金達1,735,700元。被告人黃某伙同他人在“魔域”游戲懷舊版里合伙做賭莊，利用上述玩法非法接受游戲玩家投注，其中在2013年11月至2014年3月間，王*勉等玩家匯入參賭資金2,671,947.00元。黃某等人從中贏利80余萬元。

2013年12月間，被告人劉某與黃某等人，為擴大在“魔域”游戲平臺中賭博的聲譽和信譽，共投資35萬余元購買各種裝備，將“卡卡-葉某”游戲號，升級為區域排行榜第一名，從而吸引更多人員來參賭，并由被告人高某負責管理該號。其中2014年1月16日網名為“地獄修羅”的游戲玩家一次性輸現金110,000.00元。另據被告人高某的記錄證實，僅在2014年1-3月份間，由他管理的“卡卡-葉某”賬號，贏利達25.6萬元。

公訴機關認為，被告人劉某、黃某、高某以營利為目的，利用網絡開設賭場從中獲取非法利益，其行為均已觸犯我國《刑法》第三百零三條第二款之規定，應以開設賭場罪追究其刑事責任。現提起公訴，請依法判處。

被告人劉某對起訴書指控的罪名及犯罪事實無異議。其辯護意見為：公安機關扣押的財物其中有40萬余元系其合法資金;被告人未建立賭博網站或者為賭博網站擔任代理，故本案罪名應為賭博罪;被告人認罪態度較好，系初犯，違法所得已被查扣，建議法庭從輕處罰。

被告人高某及其辯護人對起訴書指控的犯罪事實無異議。其辯護意見為：本案罪名應為賭博罪;被告人在共同犯罪中屬從屬地位，是負責管理賭博游戲賬號，每月領取固定工資，應認定為從犯;被告人認罪態度較好。請求判處非監禁刑。

被告人黃某及其辯護人對起訴書指控的犯罪事實無異議。其辯護意見為：本案罪名應為賭博罪;“卡卡工作室”不是被告人成立的，按照約定，被告人參賭每月需向工作室成立人繳納管理費，因此被告人系本案從犯;被告人認罪態度較好，并積極退交違法所得。請求判處非監禁刑。

經審理查明：2012年3月份，被告人劉某與他人合伙成立了“卡卡工作室”，主要在一款名為“魔域”的游戲里從事游戲幣、游戲裝備的買賣、換售等，從中賺取一定的差價。2013年7、8月份間，劉某無意間通過“魔域”游戲里參與一網名為“神父”在該游戲里開設的賭莊里進行賭博，經參賭后，劉某認為這是可以賺錢的商機。于是和被告人黃某等人也仿效在“魔域”游戲里，利用該游戲平臺自己做賭莊，以“幸運28”(又稱PC蛋蛋，是一種網絡虛擬中獎游戲)的開獎結果，通過喊話召集游戲玩家下注猜大小來對賭，至2013年12月份又通過“時時彩”(重慶的一種福彩玩法)的開獎結果猜大小與游戲玩家下注對賭。被告人劉某等人在此期間，通過YY頻道138138做賭莊非法接受投注進行賭博，并贏利120余萬元，其中一名為李某的游戲玩家僅在2013年12月至2014年1月間，先后匯至名為葉某、高某、黃某的帳號的上參賭資金達1,735,700.00元;被告人黃某等人在“魔域”游戲懷舊版里合伙做賭莊，利用上述玩法非法接受游戲玩家投注，其中在2013年11月至2014年3月間，名為王*勉的玩家匯入黃某的賬號中的參賭資金177,800.00元;名為鮑*青的玩家匯入黃某、楊某的賬號中的參賭資金共計695,541.00元;名為黃*鋼的游戲玩家匯入黃某、焦*平、楊某三人賬號中的參賭資金1,280,300.00元;名為張-宇的游戲玩家匯入黃某賬號中的參賭資金518,306.00元。黃某等人從中贏利80余萬元。

2013年12月間，被告人劉某與黃某等人，為擴大在“魔域”游戲平臺中賭博的聲譽和信譽，共投資35萬余元購買各種裝備，將在“魔域”游戲中的福建一大區一小區“卡卡-葉某”游戲號，升級為該區排行榜第一名，從而吸引更多人員來參賭，并由被告人高某負責管理該號(即在該游戲平臺中喊話召集游戲玩家參賭、與游戲玩家對賭并管理收支賬目等工作)。其中2014年1月16日網名為“地獄修羅”(真名為“熊-李”)的游戲玩家，與高某對賭“時時彩”一次性輸現金110,000.00元。另據被告人高某的記錄證實，僅在2014年1-3月份間，由他管理的“卡卡-葉某”賬號，贏利達25.6萬元。

另查明，案發后公安機關扣押了被告人劉某持有的涉案款307,000.00元;扣押了被告人黃某及楊某持有的涉案款301,400.00元;扣押了被告人高某持有的涉案款32,300.00元;扣押了持有人為朱*燕的涉案款46,000.00元;扣押了被告人劉某用涉案款所購買的路虎極光車一輛(發動機號080913220415204PT，車輛識別號SALVA2BGTEH859967);凍結了被告人黃某及楊某持有的支付寶272407640@163.com內涉案款126,585.00元;被告人黃某向公安機關退交違法所得160,000.00元。本院依法委托社區矯正機構對被告人劉某、高某、黃某進行了社會調查，社區矯正機構經調查評估意見為，同意接受三被告人為社區矯正對象。

上述事實，有公訴機關及被告人提交，并經法庭舉證、質證確認的朱*燕、楊某、焦*平、熊-李等證人證言;三被告人的供述與辯解;檢查筆錄;電子數據;書證材料等證據證實，足以認定。

針對被告人及辯護人提出的辯護意見，根據本案的事實和證據，本院評判如下：

1、被告人及其辯護人均辯稱本案罪名應為賭博罪的辯護意見。

經查，本案被告人為了獲利，利用互聯網，出資打造游戲虛擬角色，召集人員各自成立賭莊，利用虛擬游戲角色與游戲內的玩家，通過競猜彩票開獎號接受賭博。所有行為是以被告人為中心，在被告人支配下設立的場所等賭博行為。且被告人出資打造的虛擬角色由于在游戲內排名很高，發揮了聚眾效應，可吸引游戲玩家前來賭博，不需要被告人在此之外進行特別的廣告、組織和吸引。以上行為符合開設賭場罪的特征。故本案罪名應為開設賭場罪，被告人及其辯護人辯稱本案罪名應為賭博罪的意見不予采納。

2、被告人劉某辯稱公安機關扣押的財物其中有40萬余元系其合法資金的辯護意見。

經查，被告人劉某在公安機關供述其用非法獲利購買了被扣押的路虎車;供述支付寶賬戶可用于接收、流轉賭資。因此被告人雖在審理過程中辯稱被扣押財物中有其合法取得的資金，但不能說明合法來源，且被告人高某、黃某對被公安機關扣押的財物屬涉案財物予以認可，故被扣押的財物可以認定為涉案賭資及違法所得。被告人劉某的辯護意見不予采納。

3、被告人黃某、高某的辯護人辯稱兩被告人系本案從犯的辯護意見。

經查，被告人黃某雖然不是“卡卡工作室”成立人，但是其與他人組團成立賭莊接受游戲玩家投注，且出資打造虛擬角色，因此不宜區分主從犯，但在共同犯罪中地位和作用較小。故辯護人認為被告人黃某系本案從犯的意見不予采納。被告人高某在開設賭場行為中系管理賬號的人員，在共同犯罪中起次要作用，因此辯護人認為被告人高某系本案從犯的意見予以采納。

本院認為，被告人劉某、黃某、高某以營利為目的，利用網絡組織人員參賭從中獲取非法利益，情節嚴重，其行為構成開設賭場罪。三被告人屬共犯，公訴機關指控罪名成立，依法應予懲處。被公安機關扣押的涉案財物依法應予以沒收上繳國庫。被告人高某在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應當從輕或者減輕處罰。被告人黃某在共同犯罪中作用相對較小，可酌情從輕處罰。三被告人認罪態度較好，可酌情從輕處罰。社區矯正機構經調查后評估意見為同意接受三被告人為社區矯正對象。根據三被告人的犯罪情節和悔罪表現，宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響，可依法宣告緩刑。綜合三被告人犯罪事實及情節予以考量，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十七條、第五十二條、第六十四、第七十二條之規定，判決如下：

一、被告人劉某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金500,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

二、被告人黃某犯開設賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金80,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

三、被告人高某犯開設賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金50,000.00元(緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算)。

四、對被告人劉某、黃某、高某被公安機關扣押的涉案資金846,700.00元、被凍結的支付寶272407640@163.com內涉案資金126,585.00元及被告人劉某非法獲利購買的路虎車一輛(發動機號080913220415204PT，車輛識別號SALVA2BGTEH859967)予以沒收。上述款物由扣押機關依法上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向湖北省黃岡市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長王x

審判員甘xx

人民陪審員鄭x

二〇一四年十二月二十日

書記員劉x

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