一、擾亂市場秩序罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員:
安徽XX律師事務所依法接受被告人XXX家人的委托,并征得XXX本人的同意,指派我擔任XXX涉嫌非法經營罪一案的辯護人。接受指派后,我詳細查閱了案卷材料,會見了犯罪嫌疑人,并通過今天的法庭調查,對本案事實有了清楚、全面的了解。本辯護人對《起訴書》指控XXX涉嫌非法經營罪的定性不持異議,對《起訴書》指控的部分事實本辯護人認為證據不足,現發表以下辯護意見,供法庭在裁決時參考:
一、《起訴書》指控XXX的部分事實不清,證據不足,非法經營數額應為16.2734萬元,而不是48.011萬元。
《起訴書》指控XXX銷售的藥品的種類、名稱、數量、來源和是否是處方藥,XXX本人都已記不清清楚,只是大致記得一些品種。XX物流公司的也沒有相應記錄,更沒有買方的相關材料來證明。而能夠通過其他證據證明藥品的種類、名稱、數量、來源和是否是處方藥的藥品價值為僅為16.2734萬元,這部分藥是XXX從XXX附院藥房截留獲得的,由XXX附院對賬記錄等相關材料可以證明。
雖然,XXX銷售的貨物價值總值近68萬元,但去掉冬蟲夏草后為48.011萬元,再去掉XXX附院確認的16.2734萬元,尚有31.7376萬元不能確定銷售的貨物種類、名稱、數量、來源,如是藥品也不能確定是否是處方藥,如是非處方藥也不能確定是甲類藥還是乙類藥。根據疑罪從無的理論,對XXX銷售的這31.7376萬元的貨物不能認定為非法經營罪。
二、XXX的非法獲利為5874元。
根據XXX附院確認的XXX銷售的藥品零售價為16.2734萬元,進價為15.686萬元,中間的差價為5874元。因為XXX是通過做假賬的方式從XXX附院藥房將藥品“暫借”出來的,事后還要通過其他方式將此“暫借”藥品歸還給藥房,所以XXX的非法獲利僅為5874元。
三、被告人XXX具有若干法定或酌定的從輕或減輕情節。
(一)被告人XXX具有自首情節
2013年11月4日,XXX接到XXX分局經偵大隊電話通知后,就主動到經偵大隊接受詢問,在詢問期間主動如實的供述了自己的犯罪事實,于11月5日被刑事拘留。符合《刑法》第六十七條、《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》、《最高人民法院關于處理自首和立功若干具體問題的意見》關于自首的規定,應當認定為為自首。
(二)被告人XXX系初犯,偶犯。
XXX沒有犯罪前科,犯罪前表現一貫良好,再犯的可能性小,教育挽救的可能性高。根據《最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》19條規定,“對于較輕犯罪的初犯、偶犯,應當綜合考慮其犯罪動機、手段、情節、后果和犯罪時的主觀狀態,酌情予以從寬處罰。依法應當予以刑事處罰的,也應當盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監禁刑”。
(三)被告人XXX犯罪性質不嚴重、社會危害性較小。
根據《最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》4條條規定,依法可以從寬處理。
(四)XXX認罪、悔罪的態度誠懇,并且當庭認罪,應當從輕處罰。
(五)XXX的家人已將,涉案贓款全部退回,應當減輕處罰。
根據《安徽省高級人民法院?<人民法院量刑指導意見(試行)>實施細則(試行)》中規定的確定宣告刑方法章節第18條的規定:“對于退贓、退賠的,綜合考慮犯罪性質,退贓、退賠行為對損害結果的彌補程度,退贓、退賠的數額及主動程度等情況,確定從寬的比例。
(六)被告人法律意識淡漠。
被告人法律意識淡薄,缺少法律常識。在生活中為了貪圖一些小便宜,便不知不覺走的向了犯罪的道路。
四、被告人行為符合適用緩刑的法定條件,建議宣告緩刑。
綜上所述,本辯護人認為,XXX的行為理應受到懲罰,但是XXX又同時具有前述若干法定、酌定的從輕或減輕情節,可以確定被告三年以下的宣告刑。同時符合《刑法》第72條規定:“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現,適用緩刑確實不致再危害社會的,可以宣告緩刑”。
另外,《最高人民法院關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》第16條規定:“對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現、不致再危害社會的犯罪分子,要依法從寬處理。對于其中具備條件的,應當依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監禁刑。同時配合做好社區矯正,加強教育、感化、幫教、挽救工作”。建議法庭按照我國刑罰懲罰與教育相結合的方針,寬嚴相濟刑事政策,本著懲前毖后、治病救人的原則,對被告人寬大處理,給予緩刑的處罰,以達到感化教育的功效,以使之重新做一個對社會有用的人!
五、鑒于XXX本人和妻子均無工作,無穩定的經濟來源,還要撫養7個月大女兒,現在繳納罰金的能力確實有限,所以請求法院綜合考慮被告的實際情況來合理確定罰金的繳納。
綜上,盡管XXX已構成非法經營罪,理應當受到法律的制裁,但其犯罪情節較輕的,又具有多款從輕、減輕的情形。請法庭對XXX量刑時充分考慮本辯護人的述上意見,結合本案的客觀實際和我國刑法宗旨,本著“教育為主、懲罰為輔”的刑罰精神,以及我國對行賄罪的處罰的司法實踐,對XXX從寬處理,建議判處緩刑。
辯護人:XXX
二、相關法律規定
《中華人民共和國刑法》
第二百二十一條?【損害商業信譽、商品聲譽罪】捏造并散布虛偽事實,損害他人的商業信譽、商品聲譽,給他人造成重大損失或者有其他嚴重情節的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
第二百二十二條?【虛假廣告罪】廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定,利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳,情節嚴重的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
第二百二十五條?【非法經營罪】違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:
(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;
(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;
(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的,或者非法從事資金支付結算業務的;
(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。
以上知識就是小編對相關法律問題進行的解答,擾亂市場秩序罪是一類犯罪的總稱,律師為嫌疑人進行辯護時,要依據不同的罪名、不同的案情進行辯護。如果需要法律方面的幫助,讀者可以到律霸網進行咨詢,律霸網有專業的律師為你解答。
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