公司設立過程中的責任

股份有限公司的發起人應當承擔下列責任：

(一)公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任;

(二)公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任;

(三)在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。

釋義：本條是關于發起人在股份有限公司設立過程中的責任的規定。

在股份有限公司的設立過程中，發起人依法籌辦公司設立的各種事務，發起人在公司設立過程中的行為，直接影響到公司能不能成立，以及成立以后公司的狀況。所以，發起人對設立股份有限公司，應當承擔法定的責任。這些責任包括：

1、公司不能成立時的責任

公司不能成立，是指發起人未能夠完成設立行為，股份有限公司最終沒有成立。公司無論何種原因不能成立。發起人都應當承擔法定的責任。如果公司不能成立，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。

2、在股份有限公司不能成立時，發起人應承擔的責任包括：對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任，以及對認殷人已繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。也就是說，公司不能成立時，全體發起人都負有償還因設立行為所產生的債務和費用的義務，也負有償還認股人的股款及其銀行同期存款利息的義務。對此而擁有權利的債權人、收取費用的人以及認購人可以要求發起人中的任何一個人或者幾個人予以清償、繳付、返還，被要求的發起人不得拒絕。設立行為所產生的債務和費用原則上應由成立后的公司承擔，但當公司不能成立時，先前發生的與設立公司相關的費用及債務就失去了公司這一擬定的承擔主體，只能改由實施設立行為的主體即發起人來承擔。由于發起人之間的關系近似于合伙關系，因此各國公司立法一般都規定對此準用合伙的有關規定，即由發起人對設立行為所生費用和債務負連帶賠償責任。至于發起人相互之間的責任承擔，應按其約定或投資比例進行劃分。

3、發起人對自己過失行為應當承擔的責任

發起人在股份有限公司的設立過程中，應當善意地履行好作為籌辦人的義務，使股份有限公司能夠順利地成立。股份有限公司成立后，將依法繼受設立過程中所產生的債權債務。但是，根據本條規定，如果發起人在設立過程中，因為自己的過失，而導致股份有限公司的利益受到損害，那么成立后的股份有限公司將有權要求發起人賠償這些損失。在實踐中，公司有權向發起人請求損害賠償的情形主要有：發起人對公司所負擔的設立費用因濫用而致使公司受損失;發起人因設立公司而得到特別利益或報酬，使公司利益減少;發起人用以抵作股款的財產估價過高而令公司受損;等等。值得注意的是，發起人對公司承擔損害賠償責任是一種過失責任，即發起人只對自己的主觀上存在過失的行為承擔責任。