(一)問題產(chǎn)生的原因

特許經(jīng)營(yíng)這種商業(yè)模式引入大陸地區(qū)不過十多年的歷史，相比于歐美國(guó)家甚至臺(tái)灣地區(qū)，都還處于發(fā)展階段。很多特許人對(duì)于管控特許經(jīng)營(yíng)體系最重要的工具之一的特許經(jīng)營(yíng)合同，重視程度還相當(dāng)不夠，這就直接導(dǎo)致很多特許經(jīng)營(yíng)合同的條款過于粗疏，對(duì)被特許人合同終止后義務(wù)沒有詳盡的約定。正是因?yàn)闆]有合同約定，當(dāng)出現(xiàn)被特許人在特許經(jīng)營(yíng)合同終止后繼續(xù)使用特許人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，特許人無法追究其違約責(zé)任，也無法利用特許經(jīng)營(yíng)合同中通常對(duì)特許人較為有利的訴訟或仲裁條款獲得救濟(jì)。

另一種情況是，雖然在特許經(jīng)營(yíng)合同中對(duì)被特許人在合同終止后必須停止使用特許人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有詳盡的約定，但由于特許人在合同終止后沒有到被特許人門店處實(shí)際察看，平時(shí)整個(gè)特許體系的巡視力度也不夠，導(dǎo)致特許人在特許經(jīng)營(yíng)合同終止后相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間都不知道被特許人在繼續(xù)使用其知識(shí)產(chǎn)權(quán)。當(dāng)特許人終于發(fā)現(xiàn)這一情況時(shí)，距特許經(jīng)營(yíng)合同終止日已經(jīng)超過兩年。此時(shí)，如果繼續(xù)依據(jù)特許經(jīng)營(yíng)合同條款提起違約之訴，將由于超過訴訟時(shí)效而難以勝訴。

(二)特許人的防范措施

在發(fā)生以上兩種情況時(shí)，雖然侵權(quán)之訴比違約之訴通常需要付出更多的訴訟成本，但特許人也只能通過起訴原被特許人侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲得救濟(jì)。雖然筆者承辦過的大量案例最終為特許人做到了亡羊補(bǔ)牢，但此時(shí)特許人往往也付出了較大的訴訟成本。為了避免這種情況的出現(xiàn)，筆者建議特許人在以下幾點(diǎn)應(yīng)加以重視：

1、特許人應(yīng)對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同的制作高度重視。由于本文是討論侵權(quán)法律問題，對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同的條款問題筆者在其它文章中有詳述，在此就不全面展開說明。僅是針對(duì)本文涉及的部分，建議特許人要注意到以下幾點(diǎn)：

(1)特許經(jīng)營(yíng)合同中應(yīng)明確約定合同終止后多長(zhǎng)時(shí)間(例如30日)，被特許人必須在加盟店內(nèi)停止使用所有含有特許人知識(shí)產(chǎn)權(quán)標(biāo)識(shí)的物品。為了避免爭(zhēng)議，建議合同中應(yīng)約定特許人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)標(biāo)識(shí)包括哪些方面(例如商標(biāo)和其它Logo)。同時(shí)除了概述性條款外，盡量列舉被特許人加盟店內(nèi)可能含有特許人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的物品的種類。

(2)如果特許人許可被特許人使用特許人的商標(biāo)或企業(yè)名稱作為加盟店的字號(hào)，則應(yīng)在合同中明確約定在合同終止后多長(zhǎng)時(shí)間，被特許人必須到工商管理部門進(jìn)行字號(hào)變更，不得繼續(xù)使用原來的字號(hào)。

(3)特許經(jīng)營(yíng)合同中切勿遺忘設(shè)定針對(duì)合同終止后義務(wù)的違約金條款，否則發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，即使原被特許人被人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)判定承擔(dān)責(zé)任，特許人所能獲得的賠償金也往往是比較有限的。

由于特許經(jīng)營(yíng)合同的制作是一項(xiàng)非常專業(yè)的工作，建議特許人應(yīng)當(dāng)充分利用外部資源，聘請(qǐng)專業(yè)的律師來負(fù)責(zé)合同的起草。雖然前期的投入可能稍大，但卻能避免將來可能更多的法律成本支出。

2、在特許經(jīng)營(yíng)合同終止后，特許人務(wù)必要跟進(jìn)原被特許人合同終止后義務(wù)的履行情況，盡可能到原加盟店進(jìn)行實(shí)地確認(rèn)。原加盟店是否停止使用特許人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)通過門店觀察就能比較清楚地知悉了，至于原被特許人加盟店的字號(hào)是否完成變更，則到當(dāng)?shù)毓ど滩块T調(diào)取工商基本檔案即可獲知。從我國(guó)目前的實(shí)踐看，在絕大多數(shù)地區(qū)，工商基本檔案的調(diào)取不需要律師執(zhí)業(yè)證，特許企業(yè)的員工即可完成這一工作。

3、此外，特許人在特許經(jīng)營(yíng)體系內(nèi)應(yīng)當(dāng)建立完善的門店巡查制度并切實(shí)貫徹實(shí)施。這無論是對(duì)加盟店運(yùn)營(yíng)的日常監(jiān)督，還是確認(rèn)特許經(jīng)營(yíng)合同終止后原被特許人對(duì)合同終止后義務(wù)的履行，都有非常重要的保障作用。