一、關(guān)于追繳的含義。理論上有不同的觀點。有的認(rèn)為,追繳是將犯罪分子違法所得強(qiáng)制歸國有;有的認(rèn)為偵查階段對犯罪違法所得予以追繳的行為屬于一種對物的刑事強(qiáng)制性措施,追贓是過程與結(jié)果的統(tǒng)一,既包括偵查機(jī)關(guān)將犯罪違法所得追回的過程行為,又包括其對違法所的最后處理(及時返還被害人、上繳國庫)的結(jié)果行為。以上兩觀點都將追繳的內(nèi)涵理解為包含結(jié)果與狀態(tài)的成分,前者直接理解為一種對財產(chǎn)的實體性強(qiáng)制處分行為。其實追繳行為本身并不涉及贓款贓物的最終處置,理論依據(jù)是1997年3月28日最高人民法院頒布的《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)光盤案件有關(guān)問題的通知》,犯罪工具收繳后,拍照、錄像做好物證的保全和固定,變賣給有關(guān)單位,價款暫存銀行。犯罪分子所得的財物只能作為追繳的對象。
追繳的文字解釋,是指勒令追回(非法所得的財物)。刑法64條的含義就是指有權(quán)的司法機(jī)關(guān)對犯罪分子違法所得的相關(guān)財物予以勒令繳回到辦案的司法機(jī)關(guān)。至于勒令繳回的違法所得最終如何處理,應(yīng)屬于返還、沒收等法律行為所要表達(dá)的內(nèi)容。追繳的的財物如果屬于受害人的合法財產(chǎn),應(yīng)予返還;如果屬于違禁品和賄賂款等則應(yīng)予以沒收。因此,“犯罪分子違法所得的一切財物,應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠”應(yīng)當(dāng)理解為,對于追繳的犯罪分子的違法所得,除了依法返還受害人的以外,一律沒收上繳國庫。
二、無追繳在案的違法所得的財物,也未退贓,法院適用刑法64條判決非刑罰處罰,應(yīng)如何表述。
刑事審判過程中,對于偵查階段未能追繳犯罪分子違法所得,一般存在兩種情形,一是犯罪分子已將違法所得揮霍,或者違法所得的去向無法查清,公安機(jī)關(guān)在偵查過程中無法追繳。二是犯罪分子將違法所得變現(xiàn)其他財產(chǎn),或者用于家庭日常生活,證據(jù)材料有所體現(xiàn),但偵查機(jī)關(guān)沒有采取扣押、凍結(jié)等強(qiáng)制措施。對于第一種情形,人民法院在刑事判決中,應(yīng)按刑法64條的規(guī)定,責(zé)令被告人退賠。對于第二種情形,根據(jù)最高人民《關(guān)于被告人親屬主動為被告人退繳贓款應(yīng)如何處理的批復(fù)》(1987年8月26日)第二條的規(guī)定:“如果被告人的違法所得有一部分用于家庭日常生活,對這部分違法所得,被告人和家屬均有退賠義務(wù)”,由于被告人的贓款去向仍然存在,只是偵查機(jī)關(guān)沒有采取扣押等強(qiáng)制措施,仍然屬于追繳的范圍,應(yīng)當(dāng)判決追繳被告人違法所得,退賠給受害人。
三、受害人基于非刑罰判決獲得物質(zhì)損失的救濟(jì)途徑。
刑事訴訟法第二百四十八條規(guī)定,判決和裁定在發(fā)生法律效力后執(zhí)行。第二百六十條、第二百六十一條明確規(guī)定,罰金和沒收財產(chǎn)的判決,都由人民法院執(zhí)行,沒收財產(chǎn)的判決必要的時候可以會同公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。根據(jù)法條體現(xiàn)的精神實質(zhì),除自由刑外,對刑事判決中涉及的財產(chǎn)刑,以及追繳違法、責(zé)令退賠非刑罰處罰的部分,應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行。對于已經(jīng)扣押在案的犯罪違法所得,收沒上繳國庫的或者返還給受害人,刑事訴訟法及其相關(guān)司法解釋已有明確規(guī)定,實際操作沒有障礙。而對于沒有扣押在案的違法所得,人民法院生效刑事判決已明確追繳或者責(zé)令退賠害人損失,如何執(zhí)行,刑訴法及其司法解釋沒有明確。江蘇省高級人民法院在2003年關(guān)于財產(chǎn)刑再執(zhí)行、贓款再追繳專項清理活動中,出臺規(guī)范性文章,可參照執(zhí)行
(一)申請執(zhí)行的主體及條件。申請執(zhí)行的主體是刑事案件的受害人。申請執(zhí)行的一項重要條件是提供可供執(zhí)行的被告人的財產(chǎn)。在刑事訴訟活動中,已經(jīng)查明違法所得已由被告人自己揮霍,無法追繳,則必須由被害人提供財產(chǎn)線索,人民法院刑事審判庭根據(jù)受害人舉證情況,作出刑事裁定書,移送本院執(zhí)行局強(qiáng)制執(zhí)行或者退回受害人不予執(zhí)行。如果在刑事訴訟中已經(jīng)查明,被告人將違法所轉(zhuǎn)化為其他財產(chǎn)或者用于家庭日常開支,經(jīng)受害人申請后,裁定對這部分的違法所得予以追繳,同時依職權(quán)追加其家屬為被執(zhí)行人,共同退賠。這部分違法所得執(zhí)行后,不足部分,仍應(yīng)由受害人進(jìn)一步提供可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索。
(二)申請執(zhí)行的期限。刑事訴訟活動是公權(quán)行為,不同于民事訴訟,受害人申請執(zhí)行不適用于民事訴訟法的申請執(zhí)行期限的限制,可以隨時申請執(zhí)行。
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