需要強調的在于,行政強制執行權的分配模式與行政強制執行權的性質并不完全等同。很多人從模式上去推導出性質是不科學的。性質更多的是從理論上進行探討,是從應然的角度上講的,而分配模式則是一種已經存在的實然的東西。從我國的行政強制模式上輕率地得出行政強制執行權是一種司法行政權,這顯然是片面的,雖然從折衷的角度更有利于解決大多數問題,但是對于性質這種仁者見仁、智者見智的理論探討還是應當有一個旗幟鮮明的觀點。
首先:主體不會決定性質,屬性才會決定性質。這是容易混淆我國行政強制執行權性質的一個根本所在。判斷一種權利的性質,不是看這種權利是由誰行使的,而是看它是什么屬性。我國法律將行政強制執行權既賦予了行政機關,也賦予了人民法院,如果因此得出行政強制執行權既是一種行政權,又是一種司法權,這在理論上是難以行得通的。
其次,強制執行是行政行為效力的具體體現。行政行為一經做出就具有公定力、執行力、確定力、拘束力。在非訴行政執行中,雖然《若干問題解釋》第93條規定,人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后,應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查”。但是這種審查有兩種結果,一是審查后予以強制執行;二是審查后不予執行,這兩種結果都不會在行政機關和相對人之間形成新的權利義務關系,行政行為的執行是行政行為效力的具體體現,因此,行政強制執行權屬于行政權的范疇,可以把它看作是行政行為的延續,同時,這也是對于行政權完整性、獨立性的要求。
第三、從權力分立的學說上看,不宜將行政權和司法權混淆,行政權本質上是一種執行的權力,司法權是一種解決糾紛的權力。行政是對法律的執行,而行政強制執行是對具體行政決定的執行。強制執行的權力具有潛在性,當相對人能夠自覺地履行具體行政行為所賦予的義務時,行政強制執行權就無法表現出來,如果相對人拒絕履行,法律就賦予了國家機關的行政強制執行權來實現具體行政行為所確定的相對人的義務。行政強制執行權是一種特殊的執行權,它應為行政權的題中應有之義。
從上述三個比較有代表性的觀點可以看出,法院的參與并不能就認定行政強制執行權為一種司法權,可以將法院的行為理解為一種監督的權力。
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