從法律角度預防逃避金融債務

對以下四種常見方法我們需要具體應對：

一、對利用破產(chǎn)方式逃廢銀行債務的法律防范

(一)利用破產(chǎn)逃廢債務的主要方式、手段

利用破產(chǎn)逃廢債務的方式、手段很多，主要有：

(1)逃債企業(yè)在實施破產(chǎn)之前，總是先通過各種方式抽逃、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，將原企業(yè)的有效資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)到其他企業(yè)或新的企業(yè)，而將債務留在原企業(yè)，然后對原企業(yè)實施破產(chǎn)，即所謂的“金蟬脫殼”、“先分立、后破產(chǎn)”的逃債方式。

(2)搞假破產(chǎn)。有些破產(chǎn)企業(yè)人為地加大破產(chǎn)費用，壓低破產(chǎn)財產(chǎn)的評估價格，想方設法懸空金融債權(quán)，這樣的企業(yè)再由其他相關(guān)企業(yè)以極低的價格接收后，更換一個名稱后又利用原有的廠房和設備重新組織生產(chǎn)和經(jīng)營。

(3)有些企業(yè)破產(chǎn)，明目張膽地違背《破產(chǎn)法》、《擔保法》等法律規(guī)定，將金融機構(gòu)的抵押、質(zhì)押等擔保認定無效，將這些已擔保財產(chǎn)一并納入破產(chǎn)財產(chǎn)進行分配，由于金融債權(quán)作為普通債權(quán)分配時位次靠后，所以幾乎得不到破產(chǎn)財產(chǎn)，償債率往往低于1%。

(二)企業(yè)破產(chǎn)時，防范逃廢銀行債務的法律手段

1.注意行使申訴權(quán)。《企業(yè)破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》中均未規(guī)定債權(quán)人對破產(chǎn)案件的裁定可以向上一級法院申訴。因此，從程序上看，破產(chǎn)案件審理中對債權(quán)人的保護不力。最高人民法院于2002年9月1日施行的《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》中對此有了新的規(guī)定。該規(guī)定第38條：“破產(chǎn)宣告后，債權(quán)人或者債務人對破產(chǎn)宣告有異議的，可以在人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申訴。上一級人民法院應當組成合議庭進行審理，并在三十日內(nèi)做出裁定”。所以，如果認為破產(chǎn)企業(yè)不夠破產(chǎn)條件，或者搞假破產(chǎn)，有逃廢債務現(xiàn)象，或者發(fā)現(xiàn)債務人有巨額財產(chǎn)下落不明且債務人不能合理解釋財產(chǎn)去向的，或者先行剝離企業(yè)有效資產(chǎn)另組企業(yè)，而后申請破產(chǎn)等，則我們首先應當向受理破產(chǎn)案件的法院說明不應宣告破產(chǎn)。即使受理案件的法院裁定宣告破產(chǎn)，我們應在10日內(nèi)及時向上一級人民法院申訴，來糾正下級法院確有錯誤的宣告企業(yè)破產(chǎn)裁定。

2.注意行使撤銷權(quán)。《合同法》賦予債權(quán)人保全債權(quán)的重要手段之一即是撤銷權(quán)。在破產(chǎn)案件中要注意行使這一權(quán)利。對于破產(chǎn)企業(yè)有下列情形之一的，債權(quán)人有權(quán)申請依法予以撤銷：

(1)隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);

(2)壓價出售財產(chǎn);

(3)對未到期債務提前清償;

(4)放棄債權(quán);

(5)對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保等。

3.及時申報債權(quán)。在申報債權(quán)時應嚴格依法律規(guī)定進行。要注意：債權(quán)申報的時間：

(1)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》都規(guī)定，收到通知的債權(quán)人，自收到通知后1個月內(nèi);未收到通知的債權(quán)人，自破產(chǎn)公告之日起3個月內(nèi)，申報債權(quán)。逾期未申報的，視為放棄債權(quán)。

(2)如未在法定期間內(nèi)申報債權(quán)，但有《民事訴訟法》第76條規(guī)定情形的，在破產(chǎn)財產(chǎn)分配前可向清算組申報債權(quán)。

4.依法行使別除權(quán)。別除權(quán)是指債權(quán)人就破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)設置了擔保權(quán)的，不依破產(chǎn)程序而優(yōu)先就擔保標的物受償?shù)臋?quán)利。我國《破產(chǎn)法》未使用“別除權(quán)”這一術(shù)語，而是使用“有財產(chǎn)擔保的債權(quán)”。《破產(chǎn)法》第32條規(guī)定：“破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔保的債權(quán)，債權(quán)人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。有財產(chǎn)擔保的債權(quán)，其數(shù)額超過擔保物的價款的，未受清償?shù)牟糠郑鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)，依照破產(chǎn)程序受償。”根據(jù)上述規(guī)定，如果債權(quán)是有財產(chǎn)擔保的，對該擔保物應優(yōu)先受償。

5.對于內(nèi)貿(mào)、外貿(mào)企業(yè)的破產(chǎn)，注意其破產(chǎn)是否經(jīng)過有關(guān)的批準程序。國家經(jīng)貿(mào)委、中國人民銀行《關(guān)于試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)中若干問題的通知》(國經(jīng)貿(mào)[1996]492號)中第8條規(guī)定：內(nèi)貿(mào)、外貿(mào)企業(yè)確需破產(chǎn)的，由省、自治區(qū)、直轄市經(jīng)貿(mào)委牽頭，充分征求主要債權(quán)人意見，經(jīng)省內(nèi)貿(mào)、外貿(mào)主管部門、財政廳(局)、中國人民銀行分行等審核，報國家經(jīng)貿(mào)委和中國人民銀行審批同意后，債務人方可依法申請破產(chǎn)。最高人民法院在2001年8月發(fā)布的《緊急通知》中又明確規(guī)定：“對于內(nèi)貿(mào)、外貿(mào)企業(yè)的破產(chǎn)申請，應當嚴格按照國經(jīng)貿(mào)[1996]492號文件的批準程序規(guī)定，從嚴把握，審慎受理”。因此，內(nèi)貿(mào)、外貿(mào)企業(yè)如果不按上述程序申請破產(chǎn)的，銀行可以請求法院裁定駁回其破產(chǎn)申請。

6.向保證人追償。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈擔保法〉若干問題的解釋》、《〈企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的意見》等規(guī)定，債務人破產(chǎn)時，債權(quán)人既可以參加破產(chǎn)程序，申報全部債權(quán)并參加分配，然后就未受清償?shù)牟糠郑韵虮ＷC人追索;也可以在得知債務人破產(chǎn)后，通知保證人：一是向保證人主張權(quán)利，要求其承擔保證責任;二是告知其債務人申請破產(chǎn)，法院已受理，而且要以書面形式通知，并且最好再書面致函受理破產(chǎn)案件的法院。

二、對利用企業(yè)改制逃廢銀行債務的法律防范

(一)應掌握的基本問題

1.改制合同(協(xié)議)的效力問題。法院確認合同效力時，一是適用《民法通則》、《合同法》、《公司法》等民商事法律規(guī)范;二是適用改制行為發(fā)生時國家有關(guān)國企改制的政策、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。對違反法律、法規(guī)及國務院有關(guān)政策的地方性改制文件，尤其是具有地方保護色彩的“土政策”，不能作為確認合同效力的依據(jù)。因此，對于違反國家法律、政策、國務院有關(guān)主管部門的規(guī)章及規(guī)范性文件的強制性規(guī)定的改制行為，可以請求法院認定改制合同無效。

2.改制企業(yè)債務承擔問題。對此法律、法規(guī)已有明確規(guī)定的，按法律、法規(guī)的規(guī)定處理;對于某些改制方式法律沒有明確規(guī)定的，按以下原則處理：

(1)尊重當事人約定原則。對于改制企業(yè)遺留債務，當事人之間約定了新的債務承擔人，并經(jīng)債權(quán)人同意的，只要不違反法律強制性規(guī)定和禁止性規(guī)定，當事人之間的約定有效。

(2)債務隨企業(yè)資產(chǎn)變動原則。在當事人對企業(yè)遺留債務的承擔沒有約定或雖有約定但沒有經(jīng)債權(quán)人同意，損害國家利益和善意第三人利益的情況下，因企業(yè)資產(chǎn)負有對企業(yè)債務的一般擔保義務，應當依照債務隨企業(yè)資產(chǎn)變動原則，根據(jù)不同情況由受讓方承擔相應的責任。

3.銀行主動參與企業(yè)改制問題。國務院《關(guān)于在國有中小企業(yè)和集體企業(yè)改制過程中加強金融債權(quán)管理的通知》(國發(fā)明電[1998]4號)中規(guī)定：“企業(yè)在改制過程中，不論采取何種形式進行改制，都必須充分尊重金融機構(gòu)保全金融債權(quán)的意見，依法落實金融債務。金融債權(quán)未落實的企業(yè)不得進行改制，有關(guān)部門不得為其辦理有關(guān)改制審批和登記手續(xù)，也不得頒發(fā)新的營業(yè)執(zhí)照。”同時中國人民銀行、國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、國家稅務總局、國家工商局《關(guān)于認真落實〈國務院關(guān)于在國有中小企業(yè)和集體企業(yè)改制過程中加強金融債權(quán)管理的通知〉的通知》(銀發(fā)[1998]578號)中規(guī)定：“企業(yè)辦理產(chǎn)權(quán)變動登記必須提供金融機構(gòu)出具的金融債權(quán)保全文件，否則各級財政(含國有資產(chǎn)行政管理部門)不予登記”;“改制企業(yè)辦理開業(yè)、變更和注銷登記時，要提交經(jīng)中國人民銀行或其派出機構(gòu)認可的債權(quán)金融機構(gòu)出具的金融債權(quán)保全證明文件，未提交上述證明文件的，各級工商行政管理機構(gòu)不得為其辦理有關(guān)登記注冊手續(xù)和頒發(fā)新的營業(yè)執(zhí)照。”根據(jù)以上通知，企業(yè)不管采取哪種形式進行改制，都要落實好債務。銀行要主動參與企業(yè)改制工作，依法維護金融債權(quán)的安全。對有逃廢銀行債務行為的，債權(quán)銀行要及時提出糾正和處理意見，并向人民銀行、國有資產(chǎn)管理局、工商行政管理局、稅務局等部門反映，力爭以非訴訟形式保全金融債權(quán)。

(二)對利用企業(yè)(公司)分立方式逃廢銀行債務的法律防范

我國法律、行政法規(guī)及有關(guān)司法解釋中對企業(yè)(公司)分立中債權(quán)人利益的保護有一系列的規(guī)定。這些規(guī)定是銀行進行債權(quán)保護的法律依據(jù)。《民法通則》、《公司法》、《合同法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》等都明確規(guī)定，企業(yè)分立前的債務由分立后的企業(yè)承擔。最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》進一步作了明確規(guī)定：“企業(yè)分立時對原企業(yè)的債務承擔有約定的，按照當事人的約定處理;企業(yè)分立時對原企業(yè)債務承擔沒有約定或約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認可的，分離后的企業(yè)應當承擔連帶責任”。

應注意的是，對企業(yè)(公司)分立涉及已設定抵押財產(chǎn)的，銀行應與分立后的企業(yè)重新簽訂抵押合同，并辦理變更登記。

(三)利用企業(yè)兼并(合并)、出售逃廢金融債務的法律防范

利用兼并(合并)、出售逃廢銀行債務主要包括以下幾種形式：

(1)“金蟬脫殼”“剝離經(jīng)營”。企業(yè)將有效資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到另一個實體中，債務留在老企業(yè)，由兼并方對接收資產(chǎn)的實體進行兼并。(2)高價低估，懸空債務。利用低估資產(chǎn)價值，兼并方只按評估價承擔銀行債務。

(3)故意隱瞞、遺漏債務。兼并企業(yè)只接受被兼并企業(yè)的資產(chǎn)，而不接受其債務等。

我國法律法規(guī)對兼并、出售中債權(quán)的保護問題，一般規(guī)定原企業(yè)的權(quán)利義務由變更、合并或兼并后的企業(yè)享有或承擔。最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》則明確規(guī)定：

(1)企業(yè)吸收合并、新設合并后，被兼并企業(yè)的債務由兼并方、新設合并后的企業(yè)法人承擔。

(2)如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔民事責任。因此，債權(quán)人要注意申報債權(quán)。

(3)以收購方式實現(xiàn)對企業(yè)控股的，被控股企業(yè)的債務，仍由其自行承擔。但因控股企業(yè)抽逃資金、逃避債務，致被控股企業(yè)無力償還債務的，被控股企業(yè)的債務則由控股企業(yè)承擔。

(4)企業(yè)售出后，買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)納入本企業(yè)或者將所購企業(yè)變更為所屬分支機構(gòu)的，所購企業(yè)的債務，由買受人承擔。

對被兼并企業(yè)以財產(chǎn)作為抵押、質(zhì)押的，在兼并完成之后，銀行應與兼并方重新簽訂抵押、質(zhì)押合同，要及時到登記部門辦理登記或變更登記。有保證人的，及時通知保證人，并征得其書面同意。

(四)利用企業(yè)公司制改造逃廢金融債務的法律防范

企業(yè)公司制改造就是指企業(yè)按照我國《公司法》的有關(guān)規(guī)定，將其改造成為有限責任公司或股份有限責任公司，這屬于企業(yè)組織形式的變更，是企業(yè)改制的重要方式之一。但是有些企業(yè)在公司制改造中，采取抽走原企業(yè)資產(chǎn)另組建新公司或以其優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務仍由原企業(yè)承擔等手段，逃廢金融債務。

對于企業(yè)公司制改造中，原企業(yè)債務的承擔，除《民法通則》、《合同法》中的相關(guān)規(guī)定外，最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對此作了更加明確具體的規(guī)定。

(1)如果企業(yè)依《公司法》整體改造或通過增資擴股、轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)將企業(yè)改造為有限責任公司或者股份有限公司的，原企業(yè)債務由改造后的新設公司承擔。這一規(guī)定符合“債權(quán)債務承繼原則”。

(2)如果企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應債務與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務債權(quán)人認可的，由新組建的公司承擔民事責任;對所轉(zhuǎn)移的債務未通知債權(quán)人或雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務，新設公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任。

(3)如果企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務留在原企業(yè)，新設公司應當在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔連帶責任。

三、對利用承包租賃方式逃廢銀行債務的法律防范

這類企業(yè)一般是將自身的優(yōu)良資產(chǎn)全部承包給自己的關(guān)聯(lián)企業(yè)，租期往往較長，由承租者雇用原企業(yè)的職工，租賃原企業(yè)的廠房、設備，每年僅向原企業(yè)繳納少量的租賃費發(fā)放離退休人員的工資。

企業(yè)的承包租賃行為是一種經(jīng)營行為，正常的承包租賃行為不改變企業(yè)的主體資格，從法律上來看，企業(yè)的債務仍應由企業(yè)自己承擔。但是如果借承包租賃之名，不償還銀行債務，則屬于變相逃廢銀行債務的行為。而我國法律上對此缺乏相應的保護措施。因此，金融機構(gòu)對這種逃債方式更應引起足夠的重視。如何防范企業(yè)通過承包租賃方式逃廢債務呢?

（一）、是銀行在與企業(yè)簽訂借款合同時，應當細化雙方的權(quán)利義務，有針對性地訂立一些限制性條款。比如：在借貸關(guān)系存續(xù)期間，未經(jīng)借款人同意，不得對外租賃或承包給其他企業(yè)(或個人)，同時限制借款人對外租賃的資產(chǎn)余額、種類等內(nèi)容。同時加強對企業(yè)經(jīng)營行為的監(jiān)督，一旦發(fā)現(xiàn)存在違反以上約定的行為，應立即采取解除合同、停止發(fā)放貸款、提前收回貸款等措施。

（二）、是與出租方、承租方簽訂償債協(xié)議。銀發(fā)[1998]578號文件規(guī)定：“對實行租賃或承包的企業(yè)，出租、發(fā)包方和承租、承包方要與原債權(quán)金融機構(gòu)簽訂償還貸款本息的協(xié)議，并在原主辦金融機構(gòu)開立基本結(jié)算戶。”因此，對于實行承包租賃的，銀行可與出租、發(fā)包方及承租、承包方簽訂三方協(xié)議，落實金融債務的承擔問題。

（三）、是主張“承包租賃合同”無效。對于債務企業(yè)與承包租賃方惡意串通，以明顯不合理的低價進行承包租賃，以達到逃廢銀行債務的目的，給債權(quán)銀行造成實際損害的，債權(quán)銀行可以請求法院確認債務企業(yè)與承包租賃方的協(xié)議無效。《民法通則》第58條、《合同法》第52條都有規(guī)定，“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的”，該民事行為、合同均無效。四是通過主張租賃合同無效，讓債務企業(yè)以公平合理的價格重新出租，并與承租方、債務企業(yè)簽訂三方協(xié)議，以全部或部分租賃費償還借款，并由承租方直接將款項支付給債權(quán)銀行。

四、關(guān)于企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的債務承擔

(一)企業(yè)歇業(yè)、撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，如何確認訴訟主體

1.企業(yè)歇業(yè)后的訴訟主體。根據(jù)我國《民法通則》第40條的規(guī)定，法人終止應當依法進行清理。企業(yè)歇業(yè)是法人終止的一種情形，歇業(yè)后應依法進行清算。因此，負有清算企業(yè)之責的主體如果不盡清算之責，債權(quán)人可以起訴該清算主體。所以，企業(yè)歇業(yè)后的訴訟可分以下幾種情況：(1)企業(yè)歇業(yè)后，如企業(yè)成立清算組負責清理債權(quán)債務的，清算組為訴訟主體，可以起訴應訴。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應以清算組為被告。(2)企業(yè)歇業(yè)后，被登記主管部門注銷登記，但無清算組負責清理債權(quán)債務的，負有清算之責的主體為訴訟主體。債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應以清算主體為被告。(3)企業(yè)歇業(yè)后未注銷登記，也無清算組負責清理債權(quán)債務的，債權(quán)人可以企業(yè)和清算主體為共同被告。

2.企業(yè)撤銷后的訴訟主體。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第51條之規(guī)定，企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷的，如果已經(jīng)成立相應的清算組，可以清算組為訴訟主體;如果沒有成立清算組，則可以清算主體為訴訟主體。

3.企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體。登記主管機關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的行為屬于對企業(yè)的行政處罰行為。《企業(yè)法人登記管理條例》第38條的規(guī)定：“企業(yè)法人被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，登記主管機關(guān)應當收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務主管部門或者清算組負責清理。”因此，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)由清算組負責清理債權(quán)債務的，清算組為訴訟主體;沒有清算組的，清算主體為訴訟主體。

(二)如何認定清算主體

按照我國《民法通則》、《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)的清算主體應是企業(yè)股東或開辦單位、上級主管部門。根據(jù)企業(yè)性質(zhì)的不同，清算主體可具體歸納為：1.國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;2.集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;3.聯(lián)營企業(yè)的清算主體是聯(lián)營各方;4.有限責任公司的清算主體是其全體股東;5.股份有限公司的清算主體是其控股股東。

(三)清算主體的法律責任

1.清算責任，即在企業(yè)終止后清理企業(yè)的債權(quán)債務的責任。如果清算主體不履行清算義務，債權(quán)人可以起訴清算主體要求其承擔清算責任，人民法院應判令清算主體在限定期限內(nèi)，對企業(yè)進行清算。正常情況下，根據(jù)法人制度原則，以被清算企業(yè)財產(chǎn)為限，對該企業(yè)的債務承擔清償責任。

2.不盡清算之責對債權(quán)人的賠償責任。當清算主體在人民法院判決限定的時間內(nèi)不盡清算責任，或在企業(yè)歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的長時間內(nèi)不清理企業(yè)，造成企業(yè)財產(chǎn)流失、貶值，甚至私分企業(yè)的財產(chǎn)，致使債權(quán)人的債權(quán)受到實際損失的，則對債權(quán)人構(gòu)成侵權(quán)，應對債權(quán)人因此產(chǎn)生的損失承擔侵權(quán)賠償責任。

3.投資不足或抽逃注冊資金的補償責任和清償責任。清算主體是企業(yè)的主管部門或開辦者，當清算主體存在對所開辦的企業(yè)出資不足或抽逃注冊資本的情況時，應當承擔相應的補償責任和清償責任。具體承擔什么責任，可以參考最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》中的規(guī)定，及《民法通則》中關(guān)于法人制度的規(guī)定。