(一)顯著性TRIPS協(xié)定第15條第1款指出：“任何能夠?qū)⒁黄髽I(yè)的商品或服務與其他企業(yè)的商品或服務區(qū)分開的標記或者標記組合，均可構(gòu)成為商標……當某些標志因其固有特性無法區(qū)分有關商品或服務時，各成員亦可依據(jù)其通過使用而產(chǎn)生的區(qū)別性，賦予其可注冊性。”該條顯示，申請注冊的商標應具有顯著性或區(qū)別性，否則，難以將一企業(yè)的商品或服務與另一企業(yè)的商品或服務區(qū)別開來，因而也難以獲得注冊。當某些標記因其固有特性無法區(qū)分有關商品或服務時，若在長期的使用過程中產(chǎn)生了區(qū)別性，亦可獲得注冊。比如我國“宜賓五糧液股份有限公司”生產(chǎn)的“五糧液”酒，該酒以五種糧食即“高梁、大米、糯米、小麥、玉米”為原料，配水釀制而成。“五糧液”是說明性詞匯，直接說明該酒是由五種糧食釀造而成。嚴格地說，該商標缺乏顯著性，很難作為酒商標。然而，“五糧液”在長期的使用過程中，已經(jīng)成為特定企業(yè)的特定產(chǎn)品的專有標志，這時，該商標具有了區(qū)別性，按照TRIPS的規(guī)定，該商標具有可注冊性。商標的顯著性，又稱獨特性，是指商標自身的特異性。商標只有具有顯著性，才能實現(xiàn)商標的功能，達到區(qū)別不同企業(yè)所提供的同類商品或服務的目的。TRIPS對商標的顯著性要求，已經(jīng)完全被2001年新修訂的《商標法》所吸納。新《商標法》第9條規(guī)定：“申請注冊的商標，應當有顯著的特征，便于識別……”此外，第11條第1款在列舉了缺乏顯著特征的標志不得作為商標注冊的同時，在第2款中又強調(diào)指出，“前款所列標志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。”

(二)視覺上可感知TRIPS協(xié)定第15條第1款同時指出：“各成員可要求標記須是視覺上可感知的，以此作為注冊的條件。”“視覺上可感知的”商標，當然是排除“音響商標”、“氣味商標”等不能被視覺所感知的商標的。但須說明的是，TRIPS第15條在規(guī)定這一要求時，使用了“may(可以)”而不是“shall(必須)”。可見，這一要求不是強制性的，允許成員國選擇。即是說，各成員可通過立法將“視覺上可感知”作為商標注冊條件，也可以不作這種要求。我國商標司法實踐中長期以來一直要求申請注冊的商標須是視覺上可感知的。新商標法又明確規(guī)定申請注冊的商標須是“可視性”標志。這些做法和規(guī)定是符合上述條款要求的。有必要一提的是，過去我們對商標的理解過于狹窄，長期以來，僅限于“文字、圖形及其組合”這類可視性標志，而其他諸如立體商標等被排斥在外。這是與TRIPS的主要差距。新商標法對此予以糾正，指出“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊”③。該規(guī)定擴大了商標的保護范圍，與TRIPS的要求進一步相吻合。其中，“三維標志”即指立體商標，不僅應包括獨具特征的產(chǎn)品外形、外包裝，還應包括商業(yè)服務場所獨具特征的外觀裝璜等④。目前，世界上只有極少數(shù)國家承認并保護“音響”、“氣味”等非形象商標。