一、商標侵權如何判定商標使用

商標使用成為商標侵權判定中重要因素。商標侵權判定中的商標的使用有兩個方面的考察對象，一被控侵權行為的商標使用行為，二是商標權人的使用行為。上述使用從商標法意義上來講，是基于作為商標的使用行為而產生的。

對于不同侵權行為的判定，應當根據原告、被告對商標的不同使用方式，或參考不同侵權行為的種類以及侵權構成要件，區別認定，不可一概認定為商標侵權行為。被控侵權行為中的商標使用行為，應當排除商標的合理使用以及商標權窮竭等因素。

在典型的商標侵權案中，相同或近似商標在同類商品或近似商品上的使用，已經產生了商品來源識別上的困難，當然具有了混淆之意。在非典型的商標侵權案件中，混淆的判定成為考察是否成立侵權行為的關鍵。防止混淆也是商標保護的理論根基和立法目的。

二、商標“合理使用”

商標合理使用，實際上是理論界的一種表述，在立法以及有關法律文件中并非如此稱謂，西方語境通常使用的為“fairuse”一詞，譯為“正當使用”似乎更佳。一般認為，商標合理使用，是指他人在生產經營中可以正當的使用權利人的商標，而不必征得權利人的許可并不必支付商標使用費。商標合理使用原則是商標法的重要組成部分，是對商標權利人的權利限制。該原則的目的是為了平衡商標權利人與他人的合法權益以及兼顧社會公共利益。商標合理使用是法律為達到各種社會主體之間的利益平衡而設計的一種制度。

對于商標的“合理使用”，有學者持有異議，認為是一個偽概念，其認為,所謂商標合理使用，實際上是指非商標意義上的使用，使用的對象根本不是商標，而是一個與商標長得相同的符號而已。若使用的對象真的是他人的商標，無論如何也不能合理。

商標法領域合理使用與著作權領域合理使用有不同之處。根據《著作權法》的規定，著作權人以外的人在某些情況下使用他人已經發表的作品，可以不經著作權人的許可，不向其支付報酬，但應當指明作者的姓名、作品名。并且不得侵犯著作權人的其他權利。嚴格的講，這些情況已經構成對著作權的侵犯，只是因為出于考慮社會利益以及這些行為在一定的技術發展水平的背景下對著作權人的利益損害不大，法律上不認為是侵權行為，并在理論上稱這種使用為“合理使用”。實際上是立法所規定的一種對于侵權行為的豁免制度，從理論上講屬于一種對于著作權的限制制度。

商標法領域的合理使用制度，其中之一表現為立法上對于某些行為不構成侵權行為的規定，如使用自己的姓名或廠商名稱及其他必要的標記的行為。即當注冊商標是由姓氏或廠商名稱構成時，他人使用自己的姓名或廠商名稱，構成正當使用，而非商標侵權。使用與注冊商標相同的必要標記是指，指示商品種類、質量、數量、用途、價值以及產地等的標記，這類標記都是描述性的詞匯，或稱為敘述性的詞匯，該種使用為正當使用，依法不構成商標侵權行為。

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