(一)犯罪集團(tuán)首要分子與聚眾犯罪首要分子

以首要分子的存在范圍為標(biāo)準(zhǔn),首要分子可以分為犯罪集團(tuán)首要分子與聚眾犯罪首要分子。在我國(guó)刑法中,犯罪集團(tuán)分為兩種情況:一是必要共同犯罪中的犯罪集團(tuán),如《刑法》第120條規(guī)定的恐怖組織、第294條規(guī)定的黑社會(huì)性質(zhì)組織;二是任意共同犯罪中的犯罪集團(tuán),如**集團(tuán)等。[14]在此,筆者將必要共同犯罪中的犯罪集團(tuán)稱(chēng)之為必要共犯集團(tuán),將任意共同犯罪中的犯罪集團(tuán)稱(chēng)之為任意共犯集團(tuán)。那么,犯罪集團(tuán)首要分子依據(jù)犯罪集團(tuán)的分類(lèi),也可以分為必要共犯集團(tuán)首要分子和任意共犯集團(tuán)首要分子。

根據(jù)我國(guó)《刑法》分則的規(guī)定,部分聚眾犯罪只處罰聚眾犯罪的首要分子,其他參加者不構(gòu)成犯罪,如《刑法》第291條的聚眾擾亂公共場(chǎng)所秩序、交通秩序罪。另有部分聚眾犯罪則處罰聚眾犯罪的首要分子和其他參加者,如《刑法》第292條聚眾斗毆罪、第290條聚眾擾亂社會(huì)秩序罪和聚眾沖擊國(guó)家機(jī)關(guān)罪、第317條聚眾持械劫獄罪等。所以聚眾犯罪從性質(zhì)上說(shuō),可以分為兩種:一種是屬于共同犯罪的聚眾犯罪;另一種是屬于單獨(dú)犯罪的聚眾犯罪。與之相應(yīng),聚眾犯罪首要分子就可以分為共犯聚眾犯罪首要分子和單獨(dú)聚眾犯罪首要分子。

(二)事前通謀的首要分子與事中通謀的首要分子

按照首要分子與其他行為人的共同故意形成時(shí)間,首要分子可以分為事前通謀的首要分子和事中通謀的首要分子。此種分類(lèi)對(duì)于首要分子的刑事責(zé)任的認(rèn)定具有一定的意義。事前通謀的首要分子,是指在其他行為人著手實(shí)施行為之前,對(duì)其他行為人實(shí)施了組織、策劃、指揮行為的首要分子。此種形式的首要分子在司法實(shí)踐中較為常見(jiàn),絕大多數(shù)首要分子都屬于事前通謀的首要分子。由于事前通謀的首要分子在事前有謀劃行為,因而犯罪更容易達(dá)到既遂,首要分子的人身危險(xiǎn)性和行為的社會(huì)危害性都較大。事中通謀的首要分子是指在其他行為人著手實(shí)施行為之前,沒(méi)有對(duì)其實(shí)施組織、策劃、指揮行為的首要分子。此類(lèi)首要分子主要表現(xiàn)為一種臨時(shí)實(shí)施的組織、策劃、指揮行為,一般來(lái)講此類(lèi)首要分子的人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性較之前者要小。因此,事前通謀的首要分子的刑事責(zé)任原則上要重于事中通謀的首要分子。