在關于人體模特肖像權的問題上,有人認為,人體模特也是人,應當享有法律規定的人格權,當然包括肖像權,因此,人體模特的肖像權保護與其他自然人的肖像權保護沒有差別。筆者認為,人體模特的人格權與其他人的人格權一樣,都應受到法律保護。不過,有兩點值得注意:
第一,應當尊重藝術創作規律。藝術創作的成果,表現在作品上,作品是藝術創作的成果和藝術家從事藝術活動的結晶。人體模特同意為畫家和藝術家提供創作的素材和依據,畫家和藝術家依據其提供的素材和依據創作出來的作品,沒有理由只能藏在畫室里,不能與他人見面。如果是這樣話,畫家、藝術家的創作也就失去了意義。既然為畫家、藝術家提供人體形象臨摹,又在其公開展示作品的時候主張侵權,是不符合藝術創作規律的。
第二,應當看到人體模特對其肖像權的處分行為。人體模特在承諾為畫家、藝術家提供創作的人體素材時,就應當認為是處分了自己肖像的部分使用權。因為,創作是要展示作品的,為他人提供人體形象讓他人進行創作,當然就是要使用該人體模特的肖像。
據此,在處理侵害人體模特肖像權的侵權行為案件時,應當遵守以下規則:
第一,簽訂人體模特使用合約的,應視為人體模特放棄以其人體形象制作的作品的肖像權。這其實是以一種推定的方式,確認人體模特同意對依其人體形象創作的作品的肖像使用。對于簽署了人體模特合約,又對依其提供的人體形象創作的作品主張肖像權的,不予支持。
第二,在人體模特使用協議中,對人體模特的肖像使用有不公開的特別約定的,畫家、藝術家應當依照約定的不公開范圍使用該作品,不得在公開場合使用該人體模特的肖像作品。如果公開使用,即應視為侵權行為。
第三,對于按照人體模特創作的作品的商業化使用,須由雙方當事人明確約定。這是因為,使用人體模特的肖像是進行創作本身固有的內容,是人體模特肖像使用的固有意義。但是將作品進行商業化使用,則不在人體模特使用的固有意義之內,而是作為他用。因此,非經人體模特本人同意,他人不得將其人體形象繪制的作品用于制作廣告、掛歷或者其他商業性展覽。沒有按照約定,以商業目的使用其人體形象繪制的作品的,構成侵權。約定明確的商業化使用范圍的,應當嚴格按照約定的范圍使用,超出使用范圍的,構成侵權。
前述第一個案例,是構成侵權的。其理由在于,美術學院在招聘人體模特的承諾中,明確表示美術學院要為模特的身份保密。學院沒有遵守這個承諾,在公開的展覽中,展示以其肖像制作的作品,違反了保密的約定,構成侵害肖像權,美術學院應當承擔侵權責任。但第二個案例則不同。人體模特和美術學院簽訂的協議明確規定,提供人體模特在教學和創作中使用,假如說只是約定在教學中使用,可以說公開展示不在約定的范圍之內;但是約定可以在創作中使用,就有了明確的約定了。這是因為,既然約定在創作中使用,那么,創作的作品就可以而且應當在公開場合進行展示,這是符合藝術創作目的的使用,并不是商業化使用,因此不構成侵權。對于這種訴訟主張,不應當予以支持。
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