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寧波
約定解除權—司考真題答案解析（2014-3-87）
《合作協議一》簽訂后，乙公司經甲公司指示向張某、方某支付了4000萬元首付款。張某、方某配合甲公司將丙公司的10%的股權過戶給了乙公司。
2013年5月1日，因張某、方某未將前述4000萬元支付給丙公司致其未能向某國土部門及時付款，A地塊土地使用權被收回掛牌賣掉。
2013年6月4日，乙公司向甲公司發函：“鑒于土地使用權已被國土部門收回，故我公司終止協議，請貴公司返還4000萬元。”甲公司當即回函：“我公司已把股權過戶到貴公司名下，貴公司無權終止協議，請貴公司依約支付1000萬元尾款。”
2013年6月8日，張某、方某與乙公司簽訂了《合作協議二》，對繼續合作開發房地產項目做了新的安排，并約定：“本協議簽訂之日，《合作協議一》自動作廢。”丁公司經甲公司指示，向乙公司送達了《承諾函》：“本公司代替甲公司承擔4000萬元的返還義務。”乙公司對此未置可否。
關于2013年6月4日乙公司向甲公司發函，下列表述正確的是：（）
A.行使的是約定解除權
B.行使的是法定解除權
C.有權要求返還4000萬元
D.無權要求返還4000萬元
【正確答案】AC
【答案解析】選項A正確，選項B錯誤。《合同法》第九十三條第二款規定，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權人可以解除合同。據此可知，乙公司于2013年6月4日向甲公司的發函，行使的是約定解除權。
選項C正確，選項D錯誤。《合同法》第九十六條第一款規定，當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。該法第九十七條規定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案中，《合作協議一》簽訂后，乙公司經甲公司指示向張某、方某支付了4，000萬元首付款。合同已經履行，而且以金錢給付為內容，是可以恢復原狀的，在乙公司解除合同的通知達到甲公司時合同解除，合同解除后，乙公司有權要求甲公司返還已支付的4，000萬元。
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