經(jīng)營者的先合同義務(wù)

（一）保護(hù)義務(wù)

安全是人的一種最叢本心理需要，獲得安全保障足人們的一項(xiàng)最叢本的權(quán)利。對消費(fèi)者而言，只有其生命健康和財(cái)產(chǎn)刁；受危害的情況下，才能順利進(jìn)行消費(fèi)活動(dòng)。與消費(fèi)者該項(xiàng)權(quán)利相對應(yīng)，消費(fèi)者進(jìn)入經(jīng)營場所正式與經(jīng)營者締結(jié)合同之前，有義務(wù)保護(hù)消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)不受侵害。根據(jù)傳統(tǒng)民法“無合同即無責(zé)任”，在正式締結(jié)合同前，經(jīng)營者對消費(fèi)者的損害是不負(fù)責(zé)任的。直到本世紀(jì)初，經(jīng)營者這一先合同義務(wù)才為司法實(shí)踐所采納。其中最早的案件是1911年發(fā)生在德國的“亞麻油氈案”，一位婦女到一家百貨公司購買地氈，當(dāng)售貨員準(zhǔn)備把這位婦女選中的油氈取下來時(shí)，另外兩卷先前放在一旁的地氈掉了下來，砸傷了這位婦女和她的孩子。德國最高法院認(rèn)為商店與婦女正在進(jìn)行一項(xiàng)地氈買賣合同。處于先合同關(guān)系中，因商店雇員（商店）的過失造成婦人和孩子的傷害，商店應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

隨之，許多國家在制定有關(guān)消費(fèi)析權(quán)益保護(hù)法律時(shí)，都明確肯定了經(jīng)營者此項(xiàng)先合同義務(wù)，并且都把消費(fèi)者安全保障權(quán)列為首先權(quán)利。1985年聯(lián)合國大會(huì)通過的《聯(lián)合國保護(hù)消費(fèi)者準(zhǔn)則》，把“保護(hù)消費(fèi)者的健康和安全不受危害”亦列為首要條款。我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第，條規(guī)定：消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)，享有人身、財(cái)產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利。消費(fèi)者在締結(jié)合同過程中受到的侵害，可能是人身傷害。也可能是財(cái)產(chǎn)損害，造成侵害的原因可能是經(jīng)營者的作為，也町以是經(jīng)營者的不作為，實(shí)施侵害行為的主體可以足經(jīng)營者（經(jīng)營者雇傭人員），也叫，以足經(jīng)營者以外的第三人。據(jù)報(bào)載，兩女子到北京一家麥當(dāng)勞餐館就餐，與他人發(fā)生爭執(zhí)，遭到毒打，該餐館工作人員卻視而可見，致使兩顧客身心受到嚴(yán)重傷害。無疑，該餐館違反了保護(hù)消費(fèi)者人身安全的先合同義務(wù)，應(yīng)對兩顧客承擔(dān)賠償責(zé)任。

（二）告知義務(wù)

經(jīng)營者㈩售商品或提供服務(wù)。應(yīng)保證交易的公平合理，不得向消費(fèi)者作㈩錯(cuò)誤或誤導(dǎo)性的陳述，更不能以欺詐等手段損害消費(fèi)者權(quán)益，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，有向消費(fèi)者告知、警示說明等義務(wù)，具體來說，經(jīng)營者的告知義務(wù)可以分為以下幾類：

1.信息告知義務(wù)

經(jīng)營者對其所經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)具有深厚的專業(yè)知識(shí)，消費(fèi)者盡管通過廣告、宣傳和說明等途徑對商品或服務(wù)的信息有一定了解，但其所獲取的信息終究是有限的。特別對于保險(xiǎn)合同、融資租賃合同以及公訓(xùn)認(rèn)股招募合同等專業(yè)性更強(qiáng)的合同，消費(fèi)者所知道的相關(guān)知識(shí)就更為有限了。因此，經(jīng)營者提供的信息成為消費(fèi)者獲取知識(shí)的一個(gè)重要途徑。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第l9條規(guī)定：經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或服務(wù)的真實(shí)信息，不得作引人誤解的虛假宣傳。當(dāng)然，消費(fèi)者可以從各種途徑了解有關(guān)信息，法律不能也不可能要求經(jīng)營者把提供的商品或服務(wù)的所有信息都向消費(fèi)者述白，但是，對涉及消費(fèi)者人身安全和其他重大權(quán)利的信息應(yīng)承擔(dān)詳細(xì)告知的義務(wù)，對一般的消費(fèi)信息，至少不能向消費(fèi)者提供誤導(dǎo)性的語言，使其作出錯(cuò)誤的意思表示。

2.警示說明義務(wù)

警示說明是信息的一種，但又不同于一般信息，指的是那些即使消費(fèi)者按照，卜確的方法使用但仍可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的信息。所涉及的商品包括食品、藥品、化妝品、電器、易燃易爆品和具有危險(xiǎn)性的機(jī)械產(chǎn)品等，所涉及的服務(wù)包括飲食、交通運(yùn)輸、旅游娛樂等。經(jīng)營者應(yīng)對這些商品或服務(wù)作山警示標(biāo)志或提供警小說明。例如，對易燃易爆品應(yīng)加注易燃易爆標(biāo)志；旅游區(qū)對沒有開放或易發(fā)生危險(xiǎn)的旅游景點(diǎn)應(yīng)作出禁止游人涉入的警示標(biāo)志或者說明。

3.瑕疵告知義務(wù)

由于技術(shù)手段或經(jīng)營者能力等客觀和主觀原因，經(jīng)營者提供的商品或服務(wù)可能存在各種缺陷，缺陷可能是表面的，也可能是隱秘的，可能是品質(zhì)瑕疵，也可能是權(quán)

利瑕疵。經(jīng)營者的瑕疵告知義務(wù)系指經(jīng)營者對其提供的商品或服務(wù)的各種缺陷應(yīng)明示告知消費(fèi)者。事實(shí)上，許多經(jīng)營者為了取得交易的成功，往往不會(huì)告知甚至隱瞞商品或服務(wù)的缺陷，從而給消費(fèi)者造成損害。對于經(jīng)營者疏于履行此項(xiàng)義務(wù)的，應(yīng)對消費(fèi)者造成的損害負(fù)責(zé)賠償。

（三）協(xié)力義務(wù)

先合同關(guān)系中的協(xié)力義務(wù)，主要指不無正當(dāng)理由終止談判的義務(wù)。在磋商過程中，會(huì)出現(xiàn)許多導(dǎo)致合同不能成立的情況，如尋找到新的合作伙伴、提出新的條件和發(fā)現(xiàn)更優(yōu)惠的價(jià)格，等等。對十一個(gè)真心交易的消費(fèi)者來說，當(dāng)他愿意作㈩承諾時(shí)，會(huì)盡力為合同的簽訂和履行作些準(zhǔn)備工作，如為簽約準(zhǔn)備條件、向銀行貸款、聯(lián)系運(yùn)輸工具等。如果經(jīng)營者隨意中斷磺向或故意拖延使合同刁；能成立，無疑會(huì)使消費(fèi)者的締約成本提高，甚至使其預(yù)期利益無法實(shí)現(xiàn)。因此，各國大法和實(shí)踐大都肯定對無理拖延簽約或終止談判的經(jīng)營者應(yīng)賠償消費(fèi)者因此而遭受的損失。在澳大利亞，一家公司因避免合同訂立而示意其法律顧問故意拖延，被法庭判決向?qū)Ψ匠袚?dān)賠償責(zé)任。

（四）保密義務(wù)

在締約過程中，消費(fèi)者基于對經(jīng)營者的信賴往往會(huì)向經(jīng)營者提供一些不為局外人所能了解到的情況，諸如個(gè)人身份、財(cái)產(chǎn)狀況和商業(yè)秘密。當(dāng)合同不能訂立或無效時(shí)，經(jīng)營者可能利用這些秘密或泄露這些秘密。因此，按照誠信原則的要求，經(jīng)營者在訂立合同過程中對于知曉的消費(fèi)者的秘密必須承擔(dān)保密義務(wù)，不得向外界泄露或不正當(dāng)利用這些秘密。某地一當(dāng)事人委托某律師代理訴訟，因?yàn)槟撤N原岡，委托人解除了委托，該律師于是將其所知道的當(dāng)事人的情況告訴了對方當(dāng)事人，使委托人敗訴而遭受了重大損失，因此向法院起訴要求該律師賠償損失。法院依《民法通則》、、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《律師法》的有關(guān)規(guī)定判決該律師賠償委托人的損失，并向司法行政機(jī)關(guān)提出司法建議，對該律師進(jìn)行了處罰。保密義務(wù)作為商業(yè)交往中一項(xiàng)最基本義務(wù)，為各國立法和判例所肯定，我國《合同法》等43條亦作了明確規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無淪合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損火的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”