合同法律風險識別與防范

隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和企業(yè)法律意識的提高，合同已成為企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營、對外業(yè)務往來不可缺少的部分。然而合同雖然是企業(yè)從事經(jīng)濟活動取得經(jīng)濟效益的橋梁和紐帶，但同時也是產(chǎn)生糾紛的根源。在日常的經(jīng)濟交往中，一些企業(yè)對合同的法律風險防范意識不強，法律知識匱乏、合同簽訂技巧不足，這樣就可能導致企業(yè)合同出現(xiàn)法律風險，引發(fā)合同爭議。然而企業(yè)處理這些爭議糾紛時，不僅要花費大量的人力、物力、財力，有時還要承擔于己不利的法律后果。

一個合同從訂立、生效、履行到終止，其中每個環(huán)節(jié)都存在法律風險，企業(yè)一不小心就有可能陷入到法律風險當中，引發(fā)法律糾紛。

為了“防患于未然”，為了加強對合同法律風險的防范意識和企業(yè)的自我保護意識，筆者結合多年的法律實踐，與大家解析一些常見的合同法律風險，并為大家提供一些解決風險的建議與方法。

合同主體的常見問題及法律風險

合同主體就是在合同法律關系中獨立享有民事權利和承擔民事義務的人。

這里所說的“人”是廣義的，包括自然人、法人和其他組織。自然人就不用解釋了;法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

法人是與自然人相應的一個法律概念，其主要特征表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、法人是依法成立的社會組織(這是與自然人的區(qū)別之處);

2、法人具有獨立的民事主體資格;

3、法人能夠獨立承擔有限財產(chǎn)責任。這是法人與非法人組織的根本區(qū)別。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，我國的法人主要包括：機關法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團法人四種。其他組織則主要是法人組織以外的其他組織。

我國最高人民法院《關于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條規(guī)定：其他組織包括：

(1)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織;

(2)依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);

(3)依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);

(4)經(jīng)民政部門批準登記領取社會團體登記證的社會團體;

(5)法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構;

(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構;

(7)中國人民保險公司設在各地的分支機構;

(8)經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);

(9)符合本條規(guī)定的其他組織，一般是指合伙、法人分支機構、個人獨資企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等。

以上三種合同主體的權利能力與行為能力都是不一樣的，不同的合同對三種合同主體的要求也是不一樣的。這就要求我們在簽訂不同的合同時，要嚴格審查合同的權利能力及行為能力。

在這里，我們首先要明確兩個概念：即合同主體與簽約主體。

合同主體是實際承擔合同權利義務的民事主體，他是合同權利義務的實際承擔者;而簽約主體是實際簽署合同的人，他只是簽署者，合同的權利義務與其無關。簽約主體一般可分為代理人與代表人。當簽約主體為代理人、代表人時，就可能會現(xiàn)合同無效的法律風險。下面我們分別作一分析：

(一)簽約主體的法律風險;

1.簽約主體為代理人時的法律風險

合同法規(guī)定，代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義進行民事活動，由被代理人直接承受其法律后果。但是簽約主體出現(xiàn)以下情況時合同主體可能就不會承擔相應的合同義務。

(1)簽約主體無權代理

經(jīng)濟交往最常見的代理權限產(chǎn)生是基于被代理人的授權，如果簽約主體沒有經(jīng)過合同主體的授權，一旦發(fā)生合同糾紛，合同主體不對簽約主體的行為進行追認，則合同就會被認定為無效，企業(yè)則不能要求合同主體承擔責任，而大部分情況下簽約主體往往沒有能力承擔責任，這樣就會給企業(yè)造成不必要的損失。

(2)簽約主體超越代理權限

很多企業(yè)在簽訂合同時不仔細審查簽約主體的被授權范圍，只關注其授權的真實性，看看有無合同主體的公章，看看有無授權，但對授權的具體內(nèi)容、具體權限卻往往視而不見。如果簽約主體超越了代理權限，同樣面臨著合同不被合同主體認可而歸于無效的風險。

2.簽約主體為代表人時的法律風險

企業(yè)法人作為法律擬制的“人”，其意思表示最終必須通過特定的自然人來行使。而在實踐中，代表人分為法定代表人及員工代表人。有些企業(yè)經(jīng)營者法律意識不強，更有甚者認為“誰簽合同，誰就是合同當事人”的淺顯認識。在未弄清簽約主體與合同主體之間的關系情況下，就稀里糊涂的簽訂了合同，結果合同風險四伏。

(1)簽約主體為法定代表人時

我國法律規(guī)定了法定代表人制度，法定代表人是可以作為簽約主體代表企業(yè)對外簽訂合同的。但如果公司章程對法定代表人的職權范圍進行了限定，或公司章程不允許法定代表人對外簽訂合同，而公司章程屬于公眾可以獲得并知悉的內(nèi)容，法定代表人超越或違反公司章程規(guī)定的權限對外簽約時，其效力將受到質(zhì)疑，所簽訂合同就會有不被合同主體認可的風險。這種法律風險較為隱蔽，企業(yè)需要更加注意。這種法律風險防范成本較高，但在重大交易活動中應當予以考慮。

(2)簽約主體為員人代表時

員工代表人是指除去法定代表人以外的代表人，一般以企業(yè)的業(yè)務員為多。員工代表人對外簽約，必須有所在企業(yè)的授權書。實務中經(jīng)常有已辭職的員工為了私利仍作為原企業(yè)代表簽約，而對方因長時間合作也不再對其授權進行審查，從而導致所簽合同可能無效，給企業(yè)帶來的巨大的法律風險。

(二)合同主體的法律風險

1.合同主體為限制行為能力人時法律風險

當企業(yè)在與自然人簽訂合同時，一定要要審查他的個人身份情況。如果自然人為未成年人，他的行為能力是受限的，一般應由其法定代理人來行使或進追認。如果企業(yè)對自然不作審查，很有可能會導致所簽訂的合同不被法定代理人追認從而導致合同不生效的結果。如某企業(yè)在尋找企業(yè)形象代言人時，決定找某年少的世界冠軍，而該人剛滿16周歲，本人同意了企業(yè)的邀請，遂簽訂了合同。后其法定代理人主張該合同無效，導致企業(yè)前期投入拍攝的廣告及其他宣傳都無法使用，給企業(yè)造成了較大損失。

2.合同主體為無權處分人或無完全處分權人時的法律風險

當合同的主體無權處分合同標的物時，作為相對人的企業(yè)與之簽訂的合同就存在歸于無效的風險。《合同法》第五十一條規(guī)定：“無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。”由此可見，若企業(yè)與無權處分人訂立的合同權利人不追認，不認可，合同就會歸于無效。當合同主體為共有人之一時，其處分權是不完全的，企業(yè)與之簽訂合同，同樣面臨著不被追認而致所簽訂合同無效的風險。

3.合同主體不適格時的法律風險

(1)合同主體不具有法定的資格。

在一些技術性要求很強的行業(yè)，從事者必須具備相應的資質(zhì)才可對外進行經(jīng)營活動。比如建筑、醫(yī)藥等行業(yè)。如果企業(yè)與不具備相應資質(zhì)的相對人簽訂合同，一旦發(fā)生糾紛，合同一般會被認定為無效。因這些行業(yè)一般所涉數(shù)額巨大，如果風險出現(xiàn)，企業(yè)面臨的法律風險損失將難以估算.

(2)合同主體違反法律禁止性規(guī)定。

法律禁止一些主體從事特定交易活動，比如《擔保法》規(guī)定：國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得作為保證人。如果企業(yè)在與在于以上主體簽訂擔保合同時，就會因為違反法律強制性規(guī)定而無效。企業(yè)則不會得到任何實際性的保證，從而給企業(yè)造成巨大的經(jīng)濟損失。

簽約主體、合同主體的法律風險防范

為避免合同主體帶來的法律風險，企業(yè)在簽訂合同之前應當對簽約主體、合同主體進行審查。對簽約主體、合同主體審查是維護合同利益的最重要的環(huán)節(jié)，也是企業(yè)最容易忽略的一個環(huán)節(jié)。大多數(shù)企業(yè)在審查合同時，只注意對合同條款的審查，卻常常忽略了對簽約主體、合同主體資格、資信的審查，這樣不利于合同最大利益的保護。

作為企業(yè)，在簽訂合同時應從以下幾個方面進行審查：

一、審查簽約主體

如果簽約人是法定代表人，企業(yè)應要求其出示法定代表人證明書、法定代表人身份證明以及對方企業(yè)的《營業(yè)執(zhí)照》;如為員工代表時，應要求員工提供公司的授權書，以及員工個人的身份證明，同進要仔細審查其授權范圍及代理期限等。

二、審查合同主體

1.審查對方當事人的情況

若對方當事人為自然人，審查主要針對當事人是否具有完全民事行為能力。若對方當事人為法人，包括企業(yè)、事業(yè)單位、機關、社團等，需要審查其《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。若對方當事人為其他組織，如獨資企業(yè)、合伙人、企業(yè)分支機構等，無獨立法人資格，要審查其《營業(yè)執(zhí)照》，對于分支機構還需要審查其總公司的相關情況。

2.調(diào)查合同主體履約能力

合同利益的實現(xiàn)，很大程度上取決于合同主體是否具有履約能力，如果簽訂了合同，而對方?jīng)]有履行合同的能力，合同就會形如虛設，合同無法履行，根本無法達到合同的目的。故在簽訂合同時要對相對方的資信情況、商業(yè)信譽、歷史履約情況進行了解。企業(yè)可從以下幾個方面進行調(diào)查：

(1)對方的概況

主要包括：①企業(yè)的性質(zhì)：分布在哪個行業(yè)，所處的經(jīng)濟時期。②企業(yè)的產(chǎn)品處在市場的哪個階段，產(chǎn)品是處于初期階段、成熟階段還是衰退階段。③企業(yè)所在的地區(qū)是否有交易方面的傳統(tǒng)。④企業(yè)的人員構成、營業(yè)額，人員構成指人員的組織結構比例;營業(yè)額指成本與利潤的比例，由此可初步了解企業(yè)的營銷與管理能力。

(2)注冊資本和凈資產(chǎn)

注冊資本、凈資產(chǎn)是企業(yè)對外承擔責任的財產(chǎn)基礎。這里需要強調(diào)的是，目前公司注冊資本與公司實際的經(jīng)濟能力之間缺乏必要的聯(lián)系，很多公司注冊資本很多，但實際資產(chǎn)卻沒有那么多，所以在調(diào)查時應以企業(yè)的凈資產(chǎn)做為履能力的參考。

3.調(diào)查法定地址及實際經(jīng)營場所

它是合同當事人經(jīng)營活動的中心，有無法定地址往往能反應當事人其他方面的情況，而能為其他方面的調(diào)查工作提供線索。而且一旦發(fā)生糾紛，法定地址也是送達法律文件的確定標準。

4.調(diào)查銀行賬戶

企業(yè)在銀行的結算賬戶按用途分為基本存款賬戶、一般存款賬戶、專用存款賬戶、臨時存款賬戶。其中，基本存款賬戶是存款人的主辦賬戶。存款人日常經(jīng)營活動的資金收付及其工資、獎金和現(xiàn)金的支取，應通過該賬戶辦理。企業(yè)在審查合同時，如有條件可對其基本存款賬戶進行調(diào)查，基本賬戶是保障企業(yè)在發(fā)生糾紛時，確定對方資產(chǎn)的最有效的途徑。

以上內(nèi)容就是小編對“合同法律風險識別與防范”問題進行的解答，讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進行法律咨詢。