非法集資罪與集資詐騙罪的區(qū)別

一、非法集資的概念特征及相應(yīng)的法律后果

審判實(shí)踐中，如何認(rèn)定是非法集資行為，首先應(yīng)著重區(qū)別其與一般借貸特別是企業(yè)借款之不同，不少企業(yè)常采取在企業(yè)的內(nèi)部向職工變相借貸實(shí)為非法集資的方式籌集資金，這給認(rèn)定工作帶來(lái)了較在難度。最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)“非法集資”作了定義，非法集資是指法人、其他組織或個(gè)人，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，向社會(huì)募集資金的行為。筆者結(jié)合自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為在認(rèn)定上應(yīng)注意三方面：《決定》，立法者旨在懲治偽造傾向和金融票據(jù)詐騙信用證詐騙、非法集資詐騙等破壞金融秩序一是非法集資往往涉及面廣，次數(shù)多，參加人員眾多，金額較大或巨大，以統(tǒng)一固定格式的收據(jù)、集資卡(證)、優(yōu)惠卡(證)、會(huì)員卡(證)等為明顯特征。而企業(yè)借款只是向特寫的少數(shù)人借款，相對(duì)而言人數(shù)不多、金額較少。二是國(guó)家對(duì)集資有著嚴(yán)格的條件、程序及具體要求，違反這些規(guī)定，即為非法集資。法律對(duì)企業(yè)借貸沒(méi)有太多限制，企業(yè)作為法人完全有權(quán)決定是否借款，只要借款雙方真實(shí)意思表示即可。三是注意從借款的真實(shí)意思上認(rèn)定，這一點(diǎn)客觀上的認(rèn)定，不僅僅限于非法集資與企業(yè)借貸或一般性借貸行為的性質(zhì)界定，往往足以說(shuō)明是非法集資甚至是集資詐騙之行為目的的界定。非法集資往往目的性不強(qiáng)或?qū)杩钣胁徽?dāng)?shù)氖褂茫髽I(yè)垡往用于企業(yè)的真實(shí)生產(chǎn)發(fā)展，目的是為了彌補(bǔ)和解決企業(yè)資金的匱乏問(wèn)題。兩者均不存在以非法占有為目的的主觀特征。

對(duì)非法集資行為的處理，在法律適用上首先應(yīng)根據(jù)《最高人民法院如何確認(rèn)全民與企業(yè)這間借貸行為效力問(wèn)題的批復(fù)》的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效，此無(wú)爭(zhēng)議，但在對(duì)出借者的賠償上存在爭(zhēng)議，大體有三種意見(jiàn)：一是集資者退還出借者本金，不予支付利息。二是除返還本金外，按雙方約定的利率付息，只要利率不超過(guò)銀行同期貸款的四倍。三是返還本金錢財(cái)參照銀行同類貸款利率人利息。筆者認(rèn)為，應(yīng)參照最高院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》的規(guī)定處理，該意見(jiàn)第十條規(guī)定：“借款關(guān)系無(wú)效由債權(quán)人行為引起的，只返還本金;借貸關(guān)系無(wú)效是由債務(wù)人的行為引起的，除返還本金論處。”而單位犯集資詐騙罪，是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體的主管售貨員和其他直接負(fù)責(zé)外，還應(yīng)參照銀行同類?ài)依式o付利息。“若出借人明知是非法集資仍出借的，對(duì)自己的行為應(yīng)承擔(dān)一定的后果，可只返還其本金，若出借人不知是非法集資，以為是一般借貸而出借的，除返還其本金外，還應(yīng)參照銀行同類貸款利率人付利息，同時(shí)還可按照民法通則第134條第3款規(guī)定，對(duì)非法集資的非法利息予以罰沒(méi)。

二、集資詐騙罪概念及構(gòu)成特征

根據(jù)我國(guó)刑法典第192條的規(guī)定，集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大以上的行為。司法實(shí)踐中，對(duì)如何認(rèn)定集資詐騙罪仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智，尚存在一定的爭(zhēng)議。

(一)集資詐騙罪的立法沿革

我國(guó)1979年刑法典是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，在“宜粗不宜細(xì)“的原則指導(dǎo)下制訂的，當(dāng)時(shí)金融體制方面的立法極為缺乏，有關(guān)金融方面的刑法規(guī)范不健全金融領(lǐng)域中發(fā)生的詐騙案件寥若晨星，即使存在個(gè)別的金融詐騙案件亦是以普通詐騙罪定罪處罰的。

隨著國(guó)家經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入發(fā)展，金融市場(chǎng)的逐步放開(kāi)，各種金融詐騙案件隨之層出不窮，顯示出極大的欺騙性、貪婪性和危害性的特點(diǎn)。金融詐騙罪不僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，更重要的是侵犯了國(guó)家金融管理制度，若仍以普通詐騙罪處罰，則沒(méi)有凸顯打擊金融詐騙犯罪的必要性和重要性?？紤]到金融詐騙犯罪客體的雙重性、手段的特殊性、影響的廣泛性和后果的嚴(yán)重性,第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第十四次會(huì)議于1995年6月30日通過(guò)了《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》(以下簡(jiǎn)稱)結(jié)構(gòu)的調(diào)整力度將受到極大的削弱，因此，其具有犯罪，“維護(hù)金融秩序，保障改革開(kāi)放和社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進(jìn)行”，使集資詐騙罪等金融詐騙犯罪從普通詐騙罪中分離出來(lái)。

1997年3月14日修訂的刑法典，吸收了《決定》的基本內(nèi)容，并作了適當(dāng)?shù)男薷?，?duì)于集資詐騙罪，刑法典以三個(gè)條款即第一百第九十二條、第一百九十九條、第二百條規(guī)定了對(duì)自然人類和單位犯罪的處罰。與《決定》相比，刑法典將本罪由行為犯改為結(jié)果(數(shù)額)犯，構(gòu)成犯罪須以“數(shù)額較大”為要件：嚴(yán)格限制死刑的適用，由法定限定條件“數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的”修改為“數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失的”;單位犯罪中對(duì)直接負(fù)責(zé)人的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員最高可判處無(wú)期徒刑，而不再適用死刑。

綜上所述，集資詐騙罪的立法經(jīng)歷了一個(gè)從無(wú)到有、由粗疏到細(xì)密的發(fā)展過(guò)程，反映了我國(guó)刑法典對(duì)集資詐騙罪等金融詐騙犯罪的刑事立法日臻成熟和完善。

(二)集資詐騙罪的構(gòu)成及特征

犯罪構(gòu)成是刑事法律規(guī)定的、決定某一行為的社會(huì)危害性，而為成立犯罪所必需的客觀要件和主觀要件的有機(jī)整體。犯罪構(gòu)成作為一種法律概念，它是定罪量刑的法律準(zhǔn)繩。

1、犯罪主體是特殊主體，既可以是達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人，也可以是單位。實(shí)踐中，要正確厘清自然人犯罪和單位犯罪。1999年6月18日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條明確規(guī)定：“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或借公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪任人員，在單位意志的支配下，以單位的名義，為了單位的利益，以非法占有利益，使用詐騙的方法非法集資，達(dá)到數(shù)額較大以上的行為，個(gè)人集資詐騙行為又多以單位名義實(shí)施，窮苦原因，以單位名義實(shí)施更具有號(hào)召力及可信度，更容易使不明真相、盲目投資、隨從的人上當(dāng)受騙。

2、犯罪主觀方面只能由直接故意構(gòu)成,并且具有非法占有集資款的目的，間接故意和過(guò)失均不構(gòu)成本罪。行為為通過(guò)對(duì)自己實(shí)施騙術(shù)能否將他人財(cái)產(chǎn)騙取到手并無(wú)把握，但是，以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相為手段，誘使他人陷八錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，并促使其交會(huì)財(cái)產(chǎn)則持積極追求的態(tài)度。犯罪目的是指行為人希望通過(guò)實(shí)施犯罪行為實(shí)現(xiàn)某種危害結(jié)果的心理態(tài)度。間接故意犯罪，其危害結(jié)果在發(fā)生前并不確定，危害結(jié)果發(fā)生后也并非行為人所追求的結(jié)果，因此間接故意犯罪不存在犯罪動(dòng)機(jī)和犯罪目的。犯罪目的只存在于直接故意犯罪之中，對(duì)于一般故意犯罪而言犯罪而言，犯罪目的是選擇要件;但在某些特寫犯罪中，犯罪目的是犯罪構(gòu)成的必要要件之一。集資詐騙罪屬于目的型犯罪，具有專業(yè)化和智能化的特點(diǎn)，犯罪目的即是犯罪構(gòu)成中不可或缺的主觀要件之一。

3、犯罪客體是復(fù)雜客體，既破壞了國(guó)家的金融管理秩序，又侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。其中，國(guó)家的金融管理秩序?yàn)橹饕腕w，公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為次要客體。集資詐騙罪侵犯的包括經(jīng)濟(jì)秩序和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的雙重客體，金融的重要性要求國(guó)家通過(guò)金融規(guī)范有效控制金融市場(chǎng)，以形成有序的良性狀態(tài)，集資詐騙行為違反有關(guān)金融法規(guī)，擅自吸收公眾存款和一位單位的公款，使大量社會(huì)資金在銀行和其他金融機(jī)構(gòu)體外循環(huán)，大大縮小了國(guó)家金融機(jī)構(gòu)的融資來(lái)源，影響了國(guó)家正常資金積聚和貨幣回籠，從宏觀角度看，不遏制這類犯罪行為，國(guó)家在極其嚴(yán)重的社會(huì)危害性。

4、客觀方面表現(xiàn)為行為人使用詐騙怕的方法非法集資，數(shù)額較大以上的行為，集資可以按主體的不同區(qū)分為國(guó)家集資，單位集資和個(gè)人集資，因車家組織實(shí)施的集資一般不存在非法情況，故非法集資僅限于單位和個(gè)人，合法集資是指公司，企業(yè)或者其他個(gè)人，團(tuán)體依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的條件和程序，通過(guò)向社會(huì)公眾發(fā)行有價(jià)證券、或者利用融資租賃、聯(lián)營(yíng)、合營(yíng)、企業(yè)集資等方式，在資金市場(chǎng)上籌集所需資金。企業(yè)集資行為須符合四個(gè)條件：(1)集資主體是符合公司法規(guī)定的股份有限公司或者有限責(zé)任公司以及其他依法成立的具有法人資格的企業(yè);(2)集資目的是為了用于公司、企業(yè)的設(shè)立或者用于生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，而不得用于彌補(bǔ)虧損和其他非經(jīng)營(yíng)性支出;(3)集資途徑主要通過(guò)發(fā)行股票、債券或者融資租賃、聯(lián)營(yíng)、合資等方式，其中發(fā)行股票或者債券是主要的集資方式;(4)集資行為符合法律規(guī)定，按照公司法及其他有關(guān)募集資的法律法規(guī)，嚴(yán)格依據(jù)法定的條件、方式、程序、期限、對(duì)象等進(jìn)行。合法集資對(duì)國(guó)家建設(shè)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)、投資者利益都有積極的作用。

實(shí)踐中，行為人經(jīng)常采取的方法有：虛構(gòu)經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，偽裝企業(yè)經(jīng)營(yíng)有方，效益良好;先期斥巨資(一般也是詐騙所得)收買新聞媒介，為企業(yè)提高社會(huì)知名度吹捧，制造名企業(yè)效應(yīng)，罩上炫目光環(huán);向社會(huì)公益事業(yè)投入贊助，大肆寓所，塑造“形象”;租借高檔辦公設(shè)施，精心裝潢，大張旗鼓搞各類慶典，展示公司“實(shí)力雄厚”;不惜用“糖衣炮彈”賄賂地方官員，謊稱得到有關(guān)部門領(lǐng)導(dǎo)和部門同意，借以狐假虎威，顯示有來(lái)頭、有靠山;編造實(shí)際上并不存在的企業(yè)或者企業(yè)計(jì)劃，偽造有關(guān)批件，騙取社會(huì)公眾信任，打著興辦“高精尖”高科技企業(yè)或者集體企業(yè)的幌子，以優(yōu)厚的紅昨?yàn)檎T餌等等，不一而足。

總之，辦法多樣化，充分利用投資者趨利心切的暴富心理和部分公眾缺乏投資知識(shí)、盲目投資的心理，誘之以高額回報(bào)率，消除投資者的疑慮，使之失去應(yīng)有的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，甘愿投以重金。

三、非法占有目的認(rèn)定，是辦公室集資詐騙與非法集資行為的嚴(yán)格界限

刑法典規(guī)定集資詐騙罪須具備“非法占有目的”，即犯罪行為人在主觀上具有將非法聚集的資金據(jù)為已有的目的。所謂據(jù)為已有，既包括將非法募集的資金置于非法集資的個(gè)人控制之下，也包括將非法募集的資金置于本單位的控制之下，從立法技術(shù)角度分析，刑法規(guī)定某些犯罪的成立必須具備特定的目的，是“用以特別指明行為人的主觀惡性及其行為的社會(huì)危害性程度，從而在某些場(chǎng)合作為區(qū)分罪與非罪的界限?！痹诮?jīng)濟(jì)領(lǐng)域中，當(dāng)事人之間為實(shí)現(xiàn)各自利益的過(guò)程中，對(duì)有關(guān)融次借貸等權(quán)利義務(wù)發(fā)生的爭(zhēng)議在表現(xiàn)形式上與集資詐騙罪有一定的相似性，區(qū)分的關(guān)鍵在于認(rèn)定的行為人有無(wú)非法占為有之為目的。若行為人具有非法占有目的，則可以認(rèn)定其構(gòu)成集資詐騙罪;否則，因不具備非法占有目的，即使發(fā)生財(cái)產(chǎn)返還，亦不能認(rèn)定集資詐騙罪，宜按民事法律解決該經(jīng)濟(jì)糾紛。

在某些場(chǎng)合，又是區(qū)分此罪與彼罪的界限標(biāo)志，例如，集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的區(qū)別關(guān)鍵在于是否具有非法占有目的。

非法占有目的行為人的一種主觀心理活動(dòng)，外人看不見(jiàn)，摸不著，無(wú)法深入其內(nèi)心予以了解。而行為為歸案后供認(rèn)不諱者少，絕大多數(shù)百般抵賴，企圖逃避法律制裁。但行為人的主觀心理可以通過(guò)外化的客觀行為表現(xiàn)出來(lái)，可以分析行為人的客觀行為特征，對(duì)非法占有目的進(jìn)行司法推定，推定是英美法系所運(yùn)用的一種證據(jù)制度?？煞譃槿N：不可反駁的法律推定、可反駁的法律推定和事實(shí)的推定。若根據(jù)對(duì)某一其他事實(shí)的證明而可以認(rèn)定推定事實(shí)的存在，該推定就是事實(shí)的推定。因?yàn)槭聦?shí)的推定往往是能夠證明被告人心理狀態(tài)的唯一手段，因而在刑事司法中起著非常重要的作用。

參照相關(guān)規(guī)定，“實(shí)踐中下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定集資詐騙具有‘非法占有目的”：1、攜帶交款逃走的;2、揮霍集資款，致使集資款無(wú)法返還的;3、使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，致使集資款無(wú)法返還的;4、具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無(wú)法返還的。

最高人民法院于2001年1月21日下發(fā)《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》(法[2001]8號(hào))，研究討論了刑法修訂以來(lái)審理金融犯罪案件中遇到的有關(guān)具體適用法律的若干問(wèn)題，對(duì)當(dāng)前和今后一個(gè)時(shí)期人民法院審理金融犯罪案件工作提出了明確的要求和意見(jiàn)。其中，對(duì)包括集資詐騙案件工作提出了明確的要求和意見(jiàn)。其中，對(duì)包括集資詐騙罪在內(nèi)的金融詐騙罪中認(rèn)定：非法占有目的“作了明確的規(guī)定：1、明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的;2、非法獲取資金后逃跑的;3、肆意揮霍騙取資金的;4使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的;5、抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的;6、隱匿銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的;7、其他非法占有資金、拒不返還的行為。

當(dāng)然，由于是行為人的外在行為表現(xiàn)來(lái)判斷主觀心理，是一種事實(shí)推定，只達(dá)到一定的蓋然性，因此，必須相應(yīng)地考慮行為人的反證，充分聽(tīng)取其辯解。以行為人行為的全部事實(shí)及以后的相關(guān)性事實(shí)為依據(jù)，從一般人的角度出發(fā)，進(jìn)行綜合判斷，認(rèn)為行為人行為時(shí)具有“非法占有目的“，則可以初步認(rèn)定該目的存在，若行為人許諾對(duì)此進(jìn)行辯解和反證，即應(yīng)認(rèn)定其具有該目的;若行為人提出相關(guān)辯解和反證，但從一般人的角度分析，不合乎情理，違反常規(guī)的，則亦應(yīng)人定其具有該目的;若行為人所提的辯解和反證在一般人看來(lái)是合情合理的，則其反證成立，不能認(rèn)定其具有該目的，從某種程度上來(lái)說(shuō)，這樣做是采取了一定的舉證責(zé)任的倒置的方法，雖不利于行為人，但卻是適當(dāng)?shù)摹?/p>

總之，在司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析，綜合所有的因素，不能只注重某一方面，而不顧及其他，避免以偏概全，做到不枉不縱。綜合上述，為適應(yīng)改革開(kāi)放不斷深入發(fā)展和社會(huì)主義市場(chǎng)體制日益完善的要求，金融已深刻地介入到我國(guó)經(jīng)濟(jì)，并在其中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用，成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的“血液循環(huán)系統(tǒng)“，是市場(chǎng)資源配置關(guān)系的主要形式和國(guó)家宏觀調(diào)控經(jīng)濟(jì)的重要手段。金融的安全、有序、高效、穩(wěn)健運(yùn)行，對(duì)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、國(guó)家安全以及社會(huì)穩(wěn)定具有重要意義，保持金融的穩(wěn)定和安全，立法者須進(jìn)一步加強(qiáng)金融法制建設(shè)，依法強(qiáng)化金融監(jiān)管，規(guī)范金融秩序。司法工作者也應(yīng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)培訓(xùn)，認(rèn)真學(xué)習(xí)銀行法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法等金融法律和公司、擔(dān)保法、會(huì)計(jì)法、審計(jì)法等相關(guān)法律，學(xué)習(xí)有關(guān)金融政策法規(guī)以及一些基本業(yè)務(wù)知識(shí)，不斷提高審判水平，處理好金融犯罪案件，嚴(yán)格依法從快懲處破壞集資詐騙等金融詐騙的犯罪單位和犯罪個(gè)人，通過(guò)進(jìn)一步加強(qiáng)審理金融犯罪案件，促進(jìn)金融制度的健全和完善。

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