網友提問：

虛報注冊資本主體如何認定?

蕪湖律師解答：

我國現行刑法第一百五十八條并沒有明確規定虛報注冊資本罪的犯罪主體,我們只能根據刑法該條文的文義推論得出該罪的主體是申請公司登記的人。

公司包括有限責任公司和股份有限公司兩種形式。申請設立有限責任公司的，依據《公司法》第30條的規定，股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。《公司法》第78條、第80條、第84條第1款、第85條的規定，股份有限公司的設立，可以采取發起設立或者募集設立的方式。不論是發起設立或者募集設立，發起人都必須按照規定認購其應認購的股份，并承擔公司籌辦事務。以發起方式設立股份有限公司的申請登記，《公司法》第84條第3款規定，發起人首次繳納出資后，應當選舉董事會和監事會，由董事會向公司登記機關報送公司章程，由依法設立的驗資機構出具的驗資證明以及法律、行政法規規定的其他文件，申請設立登記。以募集方式設立股份有限公司的申請登記,《公司法》第93條規定，董事會應于創立大會結束后30日內，向公司登記機關申請設立登記。由上述規定可見，在申請設立有限責任公司的情形下，申請公司登記的人是指全體股東，不能僅將指定的代表或者委托的代理人視為申請公司登記的人。而在申請設立股份有限責任公司(不論是發起設立還是募集設立)的情形下，申請公司登記的人應為全體發起人，也不能僅將董事會視為申請公司登記的人。

刑法設立虛報注冊資本罪的主要目的在于保障公司在設立時和變更后資本額的真實性，使進入市場的主體確實擁有與其所要進行的經營行為相稱的資本額度，以作為承擔責任的財產保證，維護交易的安全。因此，本罪約束的對象應當是對公司資本額的真實性負有法律上保證義務的人，也就是公司登記申請書上所列明的申請人(即公司的股東或公司的發起人)。

應該強調的是，構成本罪的主體是作出虛報注冊資本具體決定的人。雖然法律規定，作為有限責任公司申請登記的人包括全體股東，而股份有限公司申請登記的人為全體發起人，但實踐中不一定全體股東或全體發起人都參與虛報注冊資本的決策，有些股東或發起人雖有出資，但并不參與公司決策，對虛報注冊資本的行為并不知情，或僅是事后知情。筆者認為，構成本罪主體的應是作出虛報注冊資本決策的人。因此，雖身為股東或發起人，只要履行出資義務，而沒有參與虛報注冊資本決策的，不構成本罪。

在查處虛報注冊資本犯罪案件中，往往又會涉及一些幫助虛報注冊資本犯罪的人和事。由于不同的特定身份及行為特征，雙方雖構成共同犯罪，但并非對其一律按虛報注冊資本罪論處，而是分別以虛報注冊資本罪，非法出具金融票證罪，中介組織人員提供虛假證明文件罪等論處，并案處理。刑法第158條規定虛報注冊資本罪的刑罰為三年以下有期徒刑或拘役，而第229條規定中介組織人員提供虛假證明文件罪的刑罰為五年以下有期徒刑或拘役。從共同犯罪角度來看，在虛報注冊資本共同犯罪中，這部分提供虛假證明文件的人只起到了從犯作用，而相對構成虛報注冊資本罪的主犯來講，從犯的刑罰比主犯還要嚴厲，這個矛盾無疑是虛報注冊資本本身罪名設置上的缺陷所致。