防衛過當是超過正當防衛必要限度的行為,認定防衛行為是否過當,必須認真地分析判斷其防衛行為是否具有防衛過當的特征。結合司法實踐,本人認為防衛過當的特征主要有:
1防衛過當行為是對不法侵害人造成重大損害的行為。防衛過當行為是在防衛不法侵害過程中,明顯超過必要限度造成重大損害的行為,它是在具有制止不法侵害的目的性、被迫防衛性的情況下實施的過當行為,這種過當行為防衛強度,在制止不法侵害的過程中,沒有全面地衡量不法侵害的強度,沒有約束和控制防衛行為的強度,只是片面地根據侵害行為的方法、手段、工具和后果等因素來決定防衛強度。
在一般情況下,不法侵害行為的性質、方法、手段、工具、后果等對防衛行為的強度的影響是很難大的,但它不是全部的影響因素,特別是它不能脫離整個行為事實、行為過程而獨立存在,甚至于在防衛過程中的地位、作用總是要受行為的目的、行為人的特點、作用力量的程度以及作用的部位等因素制約的,因此,我們在確認防衛強度是否明顯超過必要限度時,一定要堅持全面分析、結合判斷。一切單純、孤立的以防衛的方法、手段、工具或者后果,機械地與不法侵害的方法、手段、工具或后果明顯超過必要限度,不僅片面,而且它也與以事實為根據的構成犯罪必須是主、客觀條件相統一的原則相違背,很容易陷入客觀歸罪的泥坑中。當不法侵害停止以后,防衛行為是否也隨時終止,這也是衡量防衛行為是否受到控制或約束的一個表現。當不法侵害停止以后,防衛行為沒有徹底終止的行為是防衛過當,就不是正當防衛了。
2防衛過當是有罪過的行為。防衛過當不僅是行為強度超過了不法侵害的強度,而且行為人在主觀上也有罪過,或者是故意、或者是過失,這是防衛過當的主觀條件。認為防衛過當只是在正當防衛過程中出現的問題因而行為人在主觀上不具有罪過的觀點是不正確的。
人的思想意識支配行為,因而不僅不同性質的行為是不同的思想意識的表現,而且同一性質的行為如防衛過當在不同的情況下,其行為人的主觀罪過形式也是各不相同的,當防衛強度在違反了自我約束性所造成的防衛過當的情況下,一般地說,不是行為人直接故意的表現,而是意接故意或者過失的結果。
因為違反防衛強度自我約束性的行為,是在正當防衛過程中所造成的過當,其目的是為了制止不法行為的侵害,但不是希望或追求防衛的強度超過不法侵害的強度,雖然有時這種行為是明知,但對后果也僅僅是放任;有時這種行為雖然是應當預見可能出現的后果,但由于疏忽大意而沒有預見到。由此可見,防衛強度在違反了自我約束的情況下所造成的防衛過當,是行為人主觀上的間接故意或過失的反應。
3防衛過當是具有犯罪特征的行為。防衛過當的行為,必然是危害社會的行為,而且也是達到了違法并且應該受到刑罰處罰的程度,所以我國刑法才規定了防衛過當行為應當負刑事責任。
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