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寧波
正當防衛成立條件
對于正當防衛的成立條件，理論界有如下幾個觀點：二類要件說。這種觀點把正當防衛必須具備的要件分為正當防衛的先決條件和實行正當防衛的合法界限(合法條件)二類，然后在各類之內提出具體條件。正當防衛成立的先決條件，是決定正當防衛行為能否發生而成立的要件，包括兩方面的內容：
第一，實行正當防衛，必須有來自對方不法侵害行為的發生。
第二，實行正當防衛，必須是不法侵害行為已經著手實行或者明顯地威脅著受法律保護的某種權益的時候。
實行正當防衛的合法界限包括如下方面：
第一，正當防衛是為了制止違法或者犯罪的侵害行為，只能以對不法侵害者本人的利益造成某種損害的方法來實施，而不能針對第三者實行。
第二，正當防衛是為了保護公共利益、公民的人身和其他權利。
第三，實行正當防衛不能超過必要的范圍。二方面條件說。有學者吸收外國刑法理論的經驗，把正當防衛的條件概括為侵害方面的條件和防衛方面的條件兩個方面。
認為侵害方面的條件包括：
第一，必須有不法侵害行為，才能進行正當防衛。
第二，必須有實際存在的正在進行的不法侵害，才能進行防衛。
防衛方面的條件包括：
第一，正當防衛必須對不法侵害者本人進行。
第二，正當防衛行為不能超過必要限度，造成不應有的危害。四條件說。
四條件說認為：正當防衛成立條件為：
(1)正當防衛是為了保護公共利益、本人或者他人的人身和其他權利;
(2)正當防衛必須針對正在進行的不法侵害;
(3)正當防衛只能針對不法侵害者本人;
(4)防衛行為不能超過必要限度造成不應有的危害。四要件說主張防衛意圖不要說。主要理由是認為正當防衛行為不少是在一瞬間的情況下所作出的反射行為。
如果強調以具有防衛的意思為必要條件，那么正當防衛成立范圍很明顯是狹窄的。五條件說。該說認為正當防衛有五個條件：
(1)正當防衛的起因條件是不法侵害;
(2)正當防衛的對象條件必須是不法侵害者;
(3)正當防衛的時間條件是不法侵害必須是正在進行中;
(4)正當防衛的目的是保衛公共的、本人的或者他人的合法權益;
(5)正當防衛的限度條件。
其理由是：
(1)該說認為四要件說只不過反映了正當防衛的客觀方面。而正當防衛不僅有其客觀方面，而且有其主觀方面。這些主觀方面對正當防衛的成立來說，同樣是不可少的。
(2)正當防衛是主觀與客觀相統一，是我國刑法的基本原則的必然要求。
(3)如果否定了正當防衛的主觀因素，必然把正當防衛視為條件反射，從而抹殺正當防衛的社會政治和道德以及法律意義。
(4)否認正當防衛的主觀因素，不利于司法實踐中的正確認定。參見李*燦：《中華人民共和國刑法論》(上)，251～256頁。
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簡介:
羅玉林律師執業已經20余年，曾在某國有交通企業(上市公司)法律顧問工作近十多年，先后接觸和辦理過各種類型的經濟、民事、海事、海商糾紛、執行等案件。熟悉企業內部法律事務管理及各類案件訴訟操作規程和技巧，尤其熟悉合同糾紛、債權債務、交通事故、醫療事故、婚姻家庭、損害賠償等各方面法律法規和政策性規定，有著豐富的訴訟實踐經驗。 自1990年起從事律師職業，執業以來，堅持 “敬業勤勉、誠實信用” 的服務宗旨，盡力為委托人辦好每一件案件，最大限度地維護了委托人的合法權益。
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