【案情】

2007年12月，甲于深夜潛入乙宅，伺機盜竊，乙聽的動靜后起床并將甲堵在屋內，甲為逃離遂與乙發生打斗，其間，與乙一起居住的乙父丙亦驚醒起床，前來幫助乙擒甲，見乙被甲卡住脖子，即將窒息，于是丙就操起身邊的菜刀對準甲就是一刀。但甲受傷后仍舊逃脫，后因為傷勢嚴重死亡。

【分歧】

對于丙的行為如何認定，存在三種不同意見：

第一種意見認為，丙的行為構成正當防衛。因為丙針對甲盜竊行為的不法侵害，為維護自己的權益不受到侵犯而將甲刺傷，符合正當防衛的條件，應該認定為正當防衛行為，不負刑事責任。

第二種意見認為，丙的行為構成特殊正當防衛，不應承擔刑事責任。因為甲入室盜竊在先，且被乙發現后準備逃逸，并與乙扭打在一起，符合我國《刑法》關于轉化型搶劫罪的規定，而對此法律規定是構成特殊正當防衛，是不需要承擔刑事責任的。

第三種意見認為，丙的行為屬于防衛過當，應為過失致人死亡。因為丙針對甲的不法侵害實施正當防衛超過了明顯的必要程度，但其主觀上不具有傷害致甲死亡的故意，其只要對其防衛過當承擔一定的責任。

【分析】

筆者同意第二種意見。

首先，我國《刑法》第二十條規定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。是為正當防衛的法律界定。本案中，乙丙同為合法權益人，針對甲正在進行盜竊的不法侵害而采取制止，符合這一法律規定。

其次，我國《刑法》第二百六十九條規定：犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定（即按搶劫罪）定罪處罰。搶劫罪的轉化必須符合三個條件：（1）行為人必須首先實施了盜竊、詐騙、搶奪行為，這是適用該條的前提條件；（2）行為人必須是當場使用暴力或者以暴力相威脅，這是適用該條的時間和手段條件；（3）行為人使用暴力或者以暴力相威脅的目的是為了窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，這是適用該條的目的條件。

另外我國《刑法》第二十條第三款規定：“對正在行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。”即我們平常所說的特殊正當防衛，本案中甲為了抗拒抓捕而與乙扭打，已經符合轉化型搶劫罪的構成條件。

第三，雖然我國《刑法》第二十條還規定：正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。這是對正當防衛過當的規定。但是筆者以為本案中，丙在看見乙被甲卡住脖子，即將窒息的情況下，而采取以刀刺傷甲以救出乙，其主觀上并不具有傷害甲的故意，目的是為了將乙救出并防止甲逃跑，雖然客觀上造成了甲死亡的后果，但根據我國刑法第二十條第三款的規定，乙卡住甲的脖子，致使乙即將窒息，此時甲的行為已經嚴重危及了乙的人身安全，屬于嚴重危及人身安全的暴力犯罪，因此，丙的行為不應為防衛過當，而是構成特殊正當防衛，不應承擔刑事責任。

作者：石城法院付*雷