各設區市中級人民法院、人力資源和社會保障局:
福建省高級人民法院、福建省人力資源和社會保障廳《關于勞動爭議裁審銜接有關問題的指導意見》,2012年月日經福建省高級人民法院審判委員會第次會議和省人力資源保障廳廳長辦公會議討論通過,現印發給你們,供辦案時參考。在處理此類案件時遇到的問題,請及時向福建省高級人民法院民一庭、福建省人力資源和社會保障廳調解仲裁管理處反饋。
附件:福建省高級人民法院、福建省人力資源和社會保障廳《關于勞動爭議裁審銜接有關問題的指導意見》
二○一二年月日
福建省高級人民法院福建省人力資源和社會保障廳
關于勞動爭議裁審銜接有關問題的指導意見
第一條【非法用工單位的工傷待遇支付爭議】非法用工單位的工傷待遇支付爭議應納入勞動爭議仲裁受理范圍。
第二條【個體工商戶的勞動爭議問題】勞動者與起有字號的個體工商戶產生的勞動爭議仲裁、訴訟,勞動爭議仲裁委員會、人民法院應當以營業執照上登記的字號為當事人,但應同時注明該字號業主的自然情況。
第三條【住房公積金及住房補貼糾紛不屬勞動爭議】勞動者與用人單位因住房公積金、住房補貼等住房待遇產生的爭議,依法不作勞動爭議處理。
第四條【人民法院對勞動爭議仲裁委員會不受理案件決定、通知的審查】勞動爭議仲裁委員會對當事人的仲裁申請以下列理由作出不予受理通知或決定后,當事人向人民法院提起訴訟,但人民法院經審查發現理由明顯不能成立的,可以該勞動爭議未經勞動爭議仲裁為由裁定不予受理或駁回當事人的起訴:
(一)當事人的仲裁申請已超過仲裁時效期間;
(二)申請仲裁的主體不適格。
勞動爭議仲裁委員會以上述理由之外的其它理由作出不予受理通知或決定后,當事人向人民法院提起訴訟,人民法院經審查認為符合《調解仲裁法》第二條規定的勞動爭議范圍的,也可以該勞動爭議未經勞動爭議仲裁為由裁定不予受理或駁回當事人的起訴。
人民法院作出上述裁定后,當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,勞動爭議仲裁委員會應當受理。
第五條【不予受理通知書寫明起訴時限問題】勞動爭議仲裁委員會的《不予受理通知書》中必須寫明向人民法院起訴的時限。
第六條【仲裁委員會逾期決定或逾期仲裁的處理】當事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出處理而直接向人民法院提起訴訟的,人民法院在立案審查時,可以通知勞動爭議仲裁委員會于五個工作日內作出書面說明。對仲裁委員會確有正當理由未能在規定時限內作出受理決定或仲裁裁決,人民法院對當事人的起訴不應受理,并告知當事人等待勞動爭議仲裁委員會的決定或裁決。
仲裁委員會逾期未作出答復的,視為無正當理由逾期處理。
第七條【繳納社會保險費爭議的時效限制】未繳納社會保險費的勞動爭議不受時效的限制,但在勞動合同(或勞動關系)解除、終止一年后提出繳納社會保險費爭議的勞動爭議仲裁委員會可以以超過仲裁時效不予受理。
第八條【補繳社會保險的期限】各類企業勞動者在《勞動法》實施前進入用人單位的,補繳社會保險的期限自1995年1月1日起;國家機關事業單位、民辦非企業單位勞動者在《勞動合同法》實施前進入用人單位的,補繳期限自2008年1月1日起。當事人雙方經調解同意補交該期限前社會保險的,不受此限。
第九條【支付令申請】勞動者依據《勞動合同法》第三十條第二款規定向人民法院申請支付令的,應符合《民事訴訟法》第十七章有關督促程序的規定。
人民法院根據《民事訴訟法》的規定,裁定終結督促程序后,當事人應先就勞動爭議事項向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,當事人直接向人民法院提起訴訟的,人民法院不予受理,告知當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
勞動者依據《調解仲裁法》第十六條的規定,以用人單位未依調解協議支付相應款項為由向人民法院申請支付令的,除調解協議違反法律和行政法規強制性禁止規定外,人民法院應當依法發出支付令。
第十條【財產保全】勞動爭議仲裁過程中,用人單位可能出現逃匿、轉移財產等情形的,勞動者可以憑勞動爭議仲裁委員會作出的受理通知書向用人單位住所地基層人民法院提出財產保全申請。
勞動者申請財產保全應當提供擔保。勞動者確因經濟困難不能提供財產擔保的,也可提供保證人擔保。
勞動者在仲裁裁決生效或者人民法院判決生效后三個月內未申請人民法院強制執行,用人單位要求解除保全的,人民法院應當依法解除保全措施。
第十一條【移送先予執行應提供的材料】勞動爭議仲裁委員會依據《調解仲裁法》第四十四條的規定將先予執行裁決移送被執行人住所地或財產所在地的基層人民法院執行時,應向人民法院提供以下材料:
(一)移送執行函(函中注明案件雙方當事人的聯系電話及住所地);
(二)先予執行裁決書;
(三)裁決書送達證明。
第十二條【終局仲裁與非終局仲裁的處理】勞動者依據《調解仲裁法》第四十七條第(一)項的規定,追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償金或賠償金,勞動爭議仲裁請求涉及數項,分項計算數額不超過當地月最低工資標準十二個月金額的,仲裁裁決為終局裁決。
當事人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項的,勞動爭議仲裁委員會應就終局仲裁部分的請求與非終局仲裁部分的請求分別作出裁決。
勞動爭議仲裁委員會應在終局仲裁的裁決書之裁決事項后,告知勞動者可以在裁決書送達后十五日內向人民法院提起訴訟,用人單位可以在三十日內向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
勞動爭議仲裁委員會應在非終局仲裁的裁決書之裁決事項后,告知當事人可在裁決書送達后十五日內向人民法院提起訴訟。
第十三條【勞動者起訴與用人單位申請撤銷仲裁的協調】勞動者就終局裁決依據《調解仲裁法》第四十九條的規定向人民法院起訴,而用人單位向中級人民法院申請撤銷勞動爭議仲裁裁決的,中級人民法院應不予受理;已經受理的,應裁定終結撤銷勞動爭議仲裁程序,并告知用人單位向受理勞動者起訴的人民法院提出抗辯,中級人民法院亦可函告受理勞動者起訴的人民法院。
人民法院審理勞動者起訴的終局裁決案件時,對用人單位申請撤銷仲裁裁決的理由應作為抗辯一并處理。
勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的,用人單位自人民法院裁定書送達之日起三十日內可以依法向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。
勞動者于用人單位申請撤銷仲裁裁決被中級人民法院裁定終結后,向人民法院申請撤回起訴的,人民法院一般不予準許。
第十四條【申請撤銷仲裁裁決與仲裁裁決執行的協調】人民法院審查用人單位撤銷勞動爭議仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間,不停止生效仲裁裁決的執行。
第十五條【勞動爭議仲裁委員會與人民法院的相互配合】人民法院審理撤銷勞動爭議仲裁裁決、執行仲裁裁決案件,可以向勞動爭議仲裁委員會調閱相關案件的仲裁卷宗。在收到人民法院的函件后,勞動爭議仲裁委員會應于五日內提供相關案卷正卷。人民法院在案件審理終結后,應于五日內將案卷退還勞動爭議仲裁委員會。
當事人于仲裁過程中提供的證據在訴訟中未提交或超過舉證期限提交的,人民法院可以要求當事人舉證,或依前款規定的程序向作出仲裁裁決的勞動爭議仲裁委員會調取。仲裁裁決已經認定的證據,人民法院可以將該證據在庭審調查中由當事人進行質證。
第十六條【舉證責任效力】依法負有舉證責任的用人單位在仲裁委員會仲裁過程中無正當理由未提交或拒不提交證據的,勞動爭議仲裁委員會依據《勞動爭議調解仲裁法》第三十九條第二款的規定裁決用人單位承擔不利后果,該用人單位在人民法院訴訟階段首次提交證據也不能說明在仲裁委員會仲裁過程中無正當理由未提交或拒不提交證據正當理由的,人民法院可不將其作為認定事實的依據。
第十七條【退休人員用工關系的認定】用人單位招用已達法定退休年齡的人員,不論其是否享受基本養老保險或單位退休金待遇,均按雇傭關系處理。但用人單位招用未達法定退休年齡已享受基本養老保險待遇、或者用人單位招用未達退休年齡但已享受單位退休費待遇的人員,若用人單位能舉證其是完全喪失勞動能力的按雇傭關系處理;用人單位無法舉證其是完全喪失勞動能力的按勞動關系處理。
第十八條【確認勞動關系爭議中的被申請人主體問題】勞動者在同一崗位工作期間,用人單位合并的,以合并后的用人單位為被申請人;用人單位分立的,以分立后的用人單位為共同被申請人;用人單位未經清算即被撤銷的,有清算組織的,以該清算組織為被申請人,沒有清算組織的,以作出撤銷決定的機構為被申請人。勞動爭議仲裁委員會和人民法院也可以確認勞動者與用人單位的勞動關系。
第十九條【外國人、港澳臺人員用工關系的認定】已依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》的外國人、港澳臺地區居民在中國內地就業產生的用工關系,應按勞動關系處理。
外國人、港澳臺居民未依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》在中國內地就業的,應認定為雇傭關系。
第二十條【外國企業常駐代表機構、港澳臺地區企業直接用工】外國企業常駐代表機構、港澳臺地區企業未通過涉外就業服務單位直接招用中國雇員在中國內地用工的,應認定為雇傭關系。
外國企業常駐代表機構、港澳臺地區企業通過涉外就業服務單位招用中國雇員在中國內地用工的,應認定勞動關系中的用人單位為外國企業常駐代表機構、港澳臺地區企業,勞動關系中的勞動者為中國雇員。勞動者主張其與涉外就業服務單位存在勞動關系的,不予支持。
第二十一條【惡意規避訂立無固定期限勞動合同行為無效】用人單位規避《勞動合同法》第十四條的下列行為,應認定為無效行為,勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數連續計算:
(一)為使勞動者工作年限清零,迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的;
(二)通過設立關聯企業,迫使勞動者在簽訂合同時交替變換用人單位名稱的;
(三)通過非法勞務派遣的;
(四)其他明顯違反誠信和公平原則的規避行為。
《勞動合同法》實施前,用人單位已按國家和省市有關國有企業改制、關閉和富余人員下崗安置等規定,依法支付勞動者經濟補償金且勞動者繼續在該用人單位工作的,之后用人單位在依法解除、終止勞動合同計算經濟補償的工作年限時,不再計算勞動者已領取的經濟補償金所涵蓋的工作年限。
第二十二條【未約定期限的勞動合同】勞動合同中沒有約定合同期限的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限的勞動合同。
第二十三條【未繳納工傷保險案件】勞動者受傷卻不能提供勞動行政部門工傷認定書,勞動者以用人單位沒有為其繳納工傷保險費為由,要求用人單位承擔其工傷待遇的,勞動爭議仲裁委員會應不予受理或裁決不予支持;勞動者向人民法院提起訴訟的,人民法院應不予受理或裁定駁回其起訴。
第二十四條【工傷傷殘職工被委托人的程序問題】因工傷殘職工委托律師代理或其他代理人的工傷待遇支付爭議必須本人辦理委托手續。勞動爭議仲裁委員會和人民法院應在受理案件時查驗其委托手續。
第二十五條【未及時足額支付勞動報酬、加班工資、經濟補償金的責任】2008年1月1日之后勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬(含加班工資)、經濟補償金等而主張加發百分之二十五的經濟補償金或賠償金的,勞動爭議仲裁委員會和人民法院均不予受理,告知勞動者向行政主管部門提起申訴。
第二十六條【加班工資計算基數】勞動者加班工資計算基數,不得低于當地月最低工資標準。
勞動合同約定勞動者加班工資計算基數的,從其約定。勞動合同未約定勞動者加班工資計算基數的,以勞動合同約定的工資標準作為加班工資計算基數。
未訂立勞動合同或勞動合同未約定工資標準的,以用人單位支付勞動者加班所屬月份的不含加班工資、獎金、津貼和補貼的實際工資作為加班工資計算基數。實際工資指尚未代扣代繳社會保險費、住房公積金和個人所得稅的金額。
第二十七條【實付工資是否包含加班工資】用人單位與勞動者未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資,用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的,可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準、計件工資中的勞動定額明顯不合理的除外。
第二十八條【加班工資的舉證責任】勞動者主張加班工資,用人單位否認有加班的,用人單位應對勞動者未加班的事實負舉證責任。用人單位提供考勤記錄等證據證明勞動者未加班的,由勞動爭議仲裁委員會和人民法院綜合相關證據確定證明力。
勞動者追索申請勞動爭議仲裁之日二年之前的加班工資,由勞動者對加班時間和用人單位未支付或未足額支付加班工資的事實承擔舉證責任。勞動者追索申請仲裁之日二年之內的加班工資,由用人單位承擔舉證責任。
第二十九條【本單位連續工齡的計算】勞動者辭職、辭退后六個月內與原用人單位重新簽訂勞動合同的,勞動者本單位的連續工齡應連續計算。勞動者辭職、辭退超過六個月后勞動者重新和原單位建立勞動關系(簽訂勞動合同)的,勞動者本單位的連續工齡重新計算。
第三十條【勞動者通知解除勞動合同的義務】勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位解除勞動合同的,還應繼續履行勞動合同三十日。
勞動者書面通知用人單位解除勞動合同后,未經用人單位同意未繼續履行勞動合同三十日的,用人單位可依《勞動合同法》第三十九條的規定解除勞動合同,勞動合同于用人單位依法通知解除之日解除。
第三十一條【勞動者無書面勞動合同解除權的行使】用人單位自用工之日起不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,勞動者可以隨時通知用人單位終止勞動關系。勞動者以自己個人原因為理由通知終止勞動關系的,用人單位可以不支付經濟補償金。但勞動者以未依法訂立書面勞動合同或繳納社會保險等為由依法提出解除勞動合同(關系)的,用人單位應當支付經濟補償金。
第三十二條【競業限制補償金的支付、競業限制權利的放棄、違約金的調整】用人單位與勞動者約定競業限制的,應當在競業限制期限內依法給予勞動者經濟補償,用人單位未按約定支付經濟補償的,勞動者可要求用人單位履行競業限制協議。至工作交接完成時,用人單位尚未承諾給予勞動者經濟補償的,競業限制條款對勞動者不具有約束力。
用人單位若不再要求勞動者履行競業限制義務,并于辦結解除或終止勞動關系手續前通知勞動者的,可以不向勞動者支付競業限制補償金。
用人單位在競業限制條款中約定的違約金過分高于實際損失的,人民法院、勞動爭議仲裁委員會可以依據勞動者的請求對違約金數額予以適當調整。
第三十三條【以完成一定工作任務為期限的勞動合同終止的補償年限】以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止,用人單位依照《勞動合同法》第四十七條的規定向勞動者支付經濟補償的,經濟補償年限自《勞動合同法》實施之日起計算。
第三十四條【經濟補償金計算基數】計算經濟補償金的月工資指勞動者的尚未代扣代繳社會保險費個人繳費部分、個人所得稅的應得工資,包括工資與獎金、津貼和補貼等貨幣性收入等,但應剔除加班加點工資、非按月支付的單項或專項獎金。
第三十五條【違法解除或終止賠償金】用人單位違法解除或終止勞動合同,勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的,用人單位應當按照勞動合同法的規定向勞動者支付賠償金,不再另行支付經濟補償金。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
第三十六條【違法解除仲裁、訴訟期間的勞動報酬】用人單位違法解除勞動合同的決定被撤消后,勞動者要求支付違法解除勞動合同期間的工資,勞動者在仲裁、訴訟期間的勞動報酬應當按用人單位違法解除合同前勞動者提供正常勞動應得工資計算(另一種意見:按用人單位違法解除合同前不低于當地最低工資標準計算)。
第三十七條【專項培訓費用的確定】用人單位為勞動者提供專項培訓費用對勞動者進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議約定服務期,并約定培訓期的工資標準和培訓費用的范圍。
用人單位和勞動者約定的培訓期工資標準可以低于勞動合同約定的工資標準,但不得低于當地最低工資標準。
第三十八條【本意見的效力范圍】本意見自下發之日起,供全省各級人民法院、勞動爭議仲裁委員會參照執行。本意見施行前的有關意見與本意見不一致的,以本意見為準。
法律、法規、司法解釋有新規定的,按法律、法規、司法解釋的規定執行。
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