第六章 定金

　　第八十九條 當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　【釋義】本條是對定金含義的規定。定金是債的一種擔保方式，當事人可以依據法律的規定，約定一方向對方給付定金作為債的擔保。收受定金的一方按照合同履行債務后，給付定金的一方應當收回定金，或者將定金抵作價款;收受定金的一方不履行債務的，應當將雙倍的定金返還給付定金的一方。給付定金的一方不履行債務的，則無權要求返還定金。定金作為擔保的一種方式，具有以下特點:第一，定金合同的成立不僅需要雙方當事人的意思表示一致，而且還必須有交付定金的行為;第二，定金擔保的主合同，一般是支付金錢債務的合同。

　　定金與預付款有所區別，這主要表現在以下二方面:首先，預付款的交付是屬于履行債務的行為，沒有擔保的作用。定金的交付是為了保證債務的履行，而不是履行債務的行為;其次，當事人違約時，定金起著制裁違約方并補償受損害方的作用，給付定金的一方不履行債務后，無權要求返還定金，收受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。預付款支付后，無論哪一方違約，均不得作為制裁性的給付。 定金也不同于違約金，定金是債的一種擔保方式，而違約金是對違約的一種制裁手段，合同的一方可以約定對方違約時既要求對方支付違約金，并不事先給付。定金是經濟活動中較常采用的一種擔保方式，我國1981年頒布的經濟合同法就規定了定金的內容，1986年的《民法通則》第八十九條規定:"當事人一方在法律規定的范圍內可以向對方給付定金。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行債務的，無權要求返還定金;接受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。"此外，國務院制定的農副產品購銷合同條例、建設工程勘察設計合同條例及加工承攬合同條例也對定金內容作了相同的規定。

　　第九十條 定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。

　　【釋義】本條是對定金形式、定金期限的約定以及定金合同生效時間的規定。雖然定金是從實際交付之日起生效，但是定金合同與保證合同、抵押合同、質押合同一樣，也應當以書面形式訂立合同。規定以書面形式訂立合同，是為了保證當事人明確雙方的權利和義務，在發生糾紛時便于舉證和人民法院對當事人責任的判斷。定金合同中應當規定被擔保的主合同的情況、定金的數額和定金交付的期限等內容。其中交付定金的期限是定金合同中較重要的內容，因為定金是從實際交付之日起生效，當事人的權利和義務也從交付定金后確立，所以，當事人應當在合同中約定交付定金的期限，以明確定金合同生效的時間。

　　第九十一條 定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

　　【釋義】本條是對定金數額限制性的規定。雖然我國不少法律和法規都對定金擔保方式作過規定，但是絕大多數法律和法規都沒有對定金的數額加以限制，比如，《加工承攬合同條例》第七條規定:"根據國家有關規定，定作方可向承攬方交付定金，定金數額由雙方協商。"我國目前的法規中只有《建筑工程勘察設計合同條例》明確規定了定金的數額，該條例第七條規定:"勘察任務的定金為勘察費的百分之三十，設計任務的定金為估算的設計費的百分之二十。"最高人民法院1987年頒布的《關于印發在審理經濟合同案件中具體適用經濟合同法和審理經濟糾紛中具體適用民事訴訟法(試行)兩個若干問題解答的通知》中規定，定金的數額，條例中有規定的，按規定辦理;條例允許當事人雙方約定的，從其約定。所以，我國經濟活動中的定金數額的確定主要是依當事人的約定。#p#分頁標題#e#

　　由于定金的數額一般都是由當事人自己約定的，所以，近些年來出現了定金在合同價款總額中比例過大的情況。有的已達到合同標的額的百分之五十以上。由于接受定金的一方沒有履行合同，所以，給付定金的一方即要求對方返還雙倍的定金，這樣給付定金的一方得到了超過合同 價款總額的金額，很不合理。定金應起到擔保的作用，不同于預付款，無需太高數額。所以，法律應當對定金的數額作出限制。根據實踐經驗，本條規定，當事人訂立定金合同時，應當對定金的數額作出約定，定金的數額最多不能超過主合同標的額的百分之二十，當事人可以在主合同標的額百分之二十的限度內選擇定金的數額。規定定金不得超過百分之二十的數額可以起到擔保主合同的目的，如果接受定金的一方違約，需雙倍返還定金，返還的數額也只有主合同標的額的百分之四十，比較合理。同時，對防止利用高額定金獲取不正當利益起到抑制作用。