第五章 法律責任

　　第三十七條 違反本法規定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的，由廣告監督管理機關責令廣告主停止發布、并以等額廣告費用在相應范圍內公開更正消除影響，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款;對負有責任的廣告經營者、廣告發布者沒收廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款;情節嚴重的，依法停止其廣告業務。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　〔釋義〕 本條是關于發布虛假廣告的行政責任和刑事責任的規定。

　　(一)真實性，是世界各國也是我國對廣告的最基本的要求。本法第三條規定，“廣告應當真實、合法”;第四條規定，“廣告不得含有虛假的內容，不得欺騙和誤導消費者。”利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的，即發布與事實不符的虛假廣告，違反了本法對于廣告真實性的最基本的要求。由于虛假廣告傳遞的是與事實不相符合的信息，一旦社會公眾接受了這一信息，就會給消費者造成不同程度的損失，嚴重的還可能會造成人身或者財產的損害。所以，防止和杜絕虛假廣告是廣告管理中的一項重要任務。

　　(二)所謂利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳的，一般有以下幾種表現：

　　1.消息虛假。即廣告所宣傳的商品或者服務的信息本身是不存在的，也可以稱為“騙局廣告”。

　　2.品質虛假。即廣告宣傳的商品或者服務并未達到廣告中所說的質量或者技術標準，也被稱為不實質量聲稱廣告。

　　3.功能虛假。即廣告所宣傳的商品或者服務并不具備廣告中所宣傳的功能或者服務內容。

　　4.價格虛假。即消費者購買商品或者服務所支付的貨幣與廣告所宣傳的商品或者服務的價格不符，也被稱為欺騙性價格廣告。

　　5.證明虛假。即廣告假借他人的言論或者采用其他帶欺騙性的證據宣傳商品的質量、功能等，也被稱為“不實證詞廣告”或“不實證據廣告”。

　　(三)我國目前的廣告宣傳中，虛假的成份很大，問題嚴重，但是對于虛假廣告也應當做具體分析。許多虛假廣告是發布者故意制造謊言、弄虛作假以牟取非法利益，對于這些虛假廣告的廣告主或者廣告經營者、發布者應當依法嚴懲，以保護消費者的利益。有些虛假廣告則并非故意說謊，而是由于表達不當、宣傳不全面或者某些客觀情況發生變化造成的，處理這種情況應當與故意發布虛假廣告有所區別，主要應側重于糾正不實情況，消除影響。當然對于責任人也要有所警戒。

　　按照本條的規定發布虛假廣告的廣告主應當承擔的行政責任是：1.停止發布，并以等額廣告費用在相應的范圍內公開更正消除影響;2.并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。所謂“以等額廣告費用在相應的范圍內公開更正消除影響”，是指要使用與不低于作虛假廣告宣傳時所發生的廣告費用，在原來虛假廣告所產生影響的范圍內，公開更正消除影響，即用同樣的廣告費用，在原來發布虛假廣告的媒介上，公開更正消除影響。

　　如果廣告經營者、廣告發布者在虛假廣告發布過程中也有責任，如不按照規定查驗有關證明文件、核實廣告內容，或者與廣告主串通制作、發布虛假廣告，或者明知廣告內容虛假而設計、制作、代理、發布的，則應當按照本條的規定沒收其收取的廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　應當注意，關于虛假廣告問題在《反不正當競爭法》中也有規定。該法第二十四條第一款規定了廣告主的行政責任，“經營者利用廣告或者其他方法，對商品作虛假宣傳，監督檢查部門應當責令停止違法行為，消除影響，可以根據情節處以1萬元以上20萬元以下的罰款。”關于廣告經營者、廣告發布者的行政責任，該法第二十四條第二款規定，“廣告的經營者，在明知或者應知的情況下，代理、設計、制作、發布虛假廣告的，監督檢查部門應當責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。”應當說本條的規定，已經將《反不正當競爭法》第二十四條的規定加以具體化，并在一些地方改變了《反不正當競爭法》的規定，如關于對廣告主處以罰款的規定。#p#分頁標題#e#

　　(四)關于發布虛假廣告的刑事責任。發布虛假廣告，構成犯罪的，應當依照《刑法》第二百二十二條關于虛假廣告罪之規定，追究刑事責任。

　　第三十八條 違反本法規定，發布虛假廣告，欺騙和誤導消費者，使購買商品或者接受服務的消費者的合法權益受到損害的，由廣告主依法承擔民事責任;廣告經營者、廣告發布者明知或者應知廣告虛假仍設計、制作、發布的，應當依法承擔連帶責任。

　　廣告經營者、廣告發布者不能提供廣告主的真實名稱、地址的，應當承擔全部民事責任。

　　社會團體或者其他組織，在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務，使消費者的合法權益受到損害的，應當依法承擔連帶責任。

　　〔釋義〕 本條是關于虛假廣告侵權的民事責任的規定。

　　《廣告法》關于違法廣告的民事責任的規定共有兩條，本條是關于虛假廣告侵權的民事責任的規定，另一條是第四十七條的其他違法廣告侵權的民事責任的規定。

　　(一)由于虛假廣告的誤導和欺騙，使購買商品或者接受服務的消費者的合法權益受到損害的，是一種侵權行為，廣告主應當承擔民事責任。我國《民法通則》規定了十種承擔民事責任的方式。廣告主承擔民事責任的方式可以有很多種，應當根據具體案件的情況作具體全面的分析。不過，對于侵權損害來說，最主要的承擔民事責任的方式是賠償損失。賠償額應當相當于購買商品或者接受服務的消費者所遭受的實際損失額。

　　廣告的目的在于推銷自己的商品或者服務，虛假廣告也不例外。為了保護消費者的合法權益，我國還制定了《產品質量法》、《消費者權益保護法》、《反不正當競爭法》等法律。由于虛假廣告的誤導和欺騙，購買商品或者服務而遭受損害的消費者，請求廣告主承擔民事責任時，還應當注意上述法律中的相關規定的運用，以更好地保護自己的合法權益。

　　(二)虛假廣告的經營者、發布者應當承擔的民事責任。按照本法第二十七條的規定，廣告經營者在接受廣告的代理委托時、廣告發布者在接受發布廣告的委托時，均應當依據法律、行政法規查驗有關證明文件，核實廣告內容。“對內容不實或者證明文件不全的廣告，廣告經營者不得提供設計、制作、代理服務，廣告發布者不得發布。”這一規定是法律賦予廣告經營者和廣告發布者的廣告審查責任，如果他們不履行法律規定的責任，明知是虛假廣告仍設計、制作、發布，對受到損害的消費者而言，他們就是侵權的共同行為人，應當與廣告主一道承擔侵權損害的民事責任。如果他們疏于履行自己的責任，應當發現所接受委托的廣告虛假而未發現，承擔設計、制作、發布的，也應當承擔由于他們的過失而給消費者造成損害的民事責任。按照本條的規定、虛假廣告的設計、制作、代理的廣告經營者和發布者承擔民事責任的方式有兩種：

　　1.廣告主、廣告經營者、廣告發布者的連帶責任。是指由于三者的共同過錯發布虛假廣告，給購買商品或者接受服務的消費者造成損害的，應當按照他們各自的過錯共同承擔侵權的民事責任。受到損害的消費者請求損害賠償時，則可以向其中的任何一個侵權人請求全額賠償。

　　2.廣告經營者、廣告發布者承擔全部民事責任。在虛假廣告的侵權損害賠償中，廣告主、廣告經營者、廣告發布者的連帶責任是基本的承擔民事責任的方式。但當廣告經營者、廣告發布者不能提供廣告主的真實名稱、地址時，廣告主無從查找，為保護消費者的合法權益，廣告主應承擔的責任也不能落空，因此本條規定，這種情況下由廣告經營者、廣告發布者承擔廣告主應當承擔的責任，即由他們承擔全部的民事賠償責任。

　　(三)社會團體或者其他組織應當承擔的責任。現在有許多社會團體組織熱衷于推薦商品，以此取利，于是有一些假冒偽劣的商品、服務的經營者便投其所好，騙取推薦，蒙騙、坑害消費者。這種現象的社會危害性比其單純的虛假廣告來，更為嚴重。為了更好地保護消費者的利益，制止這種現象的蔓延，本條第三款對于社會團體或者其他組織推薦商品或者服務的民事責任作了相應的規定，即如果社會團體或者其他組織在虛假的廣告中推薦的商品或者服務，使消費者的合法權益受到損害的，也應當承擔連帶的責任。#p#分頁標題#e#

　　第三十九條 發布廣告違反本法第七條第二款規定的，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布，公開更正，沒收廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款;情節嚴重的，依法停止其廣告業務。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　〔釋義〕 本條是對發布廣告違反廣告基本準則的責任的規定。

　　(一)廣告不僅僅是一種經濟信息的傳播手段，它也是一種政治的、道德的、民族的、社會性的宣傳活動，所以本法第七條第二款規定了廣告表現形式和內容的九項禁止性的情形。這些規定目的在于規范廣告宣傳活動，發揮廣告在社會主義精神文明建設、物質文明建設中的積極作用，防止違法廣告損害社會的善良風俗，損害民族和國家的尊嚴與利益。每一個廣告主、廣告經營者、廣告發布者都應當在廣告宣傳活動中認真執行這些規定，違反了這些規定就應當承擔相應的責任。這是一種法律的責任，更是一種社會的責任。

　　(二)按照本條的規定，構成本條規定的違法行為的特征有兩個：一是廣告中使用或者出現了本法第七條第二款規定禁止在廣告中使用或者出現的表現形式或者內容，即在廣告中以第七條第二款規定禁止的九種情形來描述、介紹商品或者服務;二是該違法的廣告已經發布，即不論采用何種形式或者媒介，該表現形式違法的廣告已經向社會公開傳播。這兩個特征中，第二個特征是構成本條規定的違法行為的必要條件，如果在廣告設計、制作過程中出現了第七條第二款禁止的情形，而并未發布，則不能構成本條規定的違法行為。

　　按照本條的規定，能夠成為本條規定的違法行為主體的，有廣告主、廣告經營者、廣告發布者。發生了構成本條規定的違法行為時，由負有責任的一方、兩方甚至三方承擔本條規定的法律責任。廣告主、廣告經營者、廣告發布者三者之間責任的劃分原則應當是：廣告主自行發布的，由廣告主承擔責任，廣告主委托他人代理或者發布的，如果由廣告主決定發布，廣告主應當承擔主要責任;廣告經營者代理廣告主設計、制作廣告，并代理發布或者代理委托媒介發布的，發布該違法廣告未經廣告主審查或者合同規定不需廣告主審查的，廣告經營者應當承擔責任;通過媒介發布的，該違法廣告的發布者明知或者應知該廣告的表現形式違法而發布的，也應當與廣告主或者廣告經營者一道分別承擔各自的責任。

　　(三)根據本法第七條第二款的規定，本條涉及的違法廣告的情形一共有九種。前八種是具體的情形，第九種是概括性的情形。這九種情形是：

　　1.在發布的廣告中使用中華人民共和國的國旗、國徽、國歌的。這里規定的“使用”，應當說不論是標準的使用，還是夸張的使用，都包括在內。2.在發布的廣告中使用國家機關和國家機關工作人員的名義的。這一情形的“使用”，是指直接使用國家機關和國家機關工作人員的名義介紹商品或者服務，如“某某國家機關向廣大消費者推薦某某商品”，“某國家機關工作人員認為某項服務質量上乘”，“某國家領導人題詞稱贊某種商品”等。3.在發布的廣告中使用國家級、最高級、最佳等用語描述商品或者服務的。這里實際上是規定了使用兩種用語描述商品或者服務，一是使用“國家級”這類用語;二是使用最高級的形容詞，如“某某商品是消費者購物時的最佳選擇”。4.發布的廣告妨礙社會安定和危害人身、財產安全，損害社會公共利益的。所謂妨礙社會安定，如使用煽動性的語言或者其他表現形式，可能造成對社會管理秩序的破壞，從而妨礙社會安定的。所謂危害人身、財產安全，如發布實物廣告，而其安全性很差，存在著不安全的隱患的。5.發布的廣告妨礙社會公共秩序和違背社會良好風尚。6.在發布的廣告中以含有淫穢、迷信、恐怖、暴力、丑惡內容的表現形式，推銷商品或者服務的。這一類的廣告表現手段，由于直接地與廣告應當符合社會主義精神文明建設的要求相違背，自然是法律所不能允許的。7.發布的廣告中含有民族、種族、宗教、性別歧視的內容。我國《憲法》規定中國境內的各民族一律平等，不得進行種族歧視，同時我國《憲法》保障公民宗教信仰自由，保障男女平等。在廣告宣傳中含有民族、種族、宗教、性別歧視的內容，是對《憲法》規定的背離，自然應當追究其法律責任。8.在發布的廣告中使用妨礙環境和自然資源保護的表現形式的。實行環境和自然資源的保護，是我國的一項基本國策，為此我國制定一系列的法律、行政法規，在廣告中使用妨礙環境和自然資源保護的表現形式的，其后果可能造成對有關法律、行政法規執法的困難，并可能造成某種自然資源或者環境被破壞的嚴重后果。9.在發布的廣告中使用其他法律、行政法規規定禁止的其他表現形式的。這是一種兜底的規定，一是防止本法規定得不夠全面，二是為今后的法律、行政法規對這一類問題作出規定留有余地。#p#分頁標題#e#

　　(四)按照本條的規定，違反第七條第二款的規定應當承擔的責任是：第一，停止發布違法廣告，公開更正，沒收廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款;第二，情節嚴重的，依法停止其廣告業務;第三，構成犯罪的，依法追究刑事責任。本條規定的“公開更正”，應當是在不小于發布違法廣告的范圍內，使用大眾傳播媒介以及其他媒介，以公開聲明、公開承認錯誤等方式，對已經發布的違法廣告加以更正。“情節嚴重”，大致上有兩種情況，一是發布違法廣告行為本身的情節嚴重，如性質惡劣、范圍大、影響大等等;二是屢教不改或者抗拒管理的。所謂依法停止其廣告業務，是指撤銷其廣告經營登記或者兼營廣告登記，永久或者暫時禁止其經營廣告業務。關于“構成犯罪的，依法追究刑事責任”，是指在發布的廣告中違反第七條第二款規定使用禁止使用的表現形式，結果對社會造成嚴重的危害，觸犯了《刑法》，構成犯罪。無論是本條規定“構成犯罪的”，還是本法其他各條中規定“構成犯罪的”，在判斷是否構成犯罪時，都應當從負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者的主觀方面和違反廣告所造成的對社會的危害后果兩方面結合起來加以考察。構成本條規定的犯罪，可能涉及的犯罪是侮辱國旗國徽罪、妨礙社會管理秩序的犯罪、侵犯公民人身權利的犯罪等。應當特別注意的是，由于違反本法第七條第二款規定的一些情形一旦造成了對社會的實際危害的，往往同時觸犯了其他法律的規定，在追究違法行為人的法律責任時，則應當考慮到其對社會危害后果的大小，正確地適用法律。應當適用其他法律、行政法規的規定的，則應當由其他有關主管部門加以處罰，并非一律必須適用本法的規定。

　　第四十條 發布廣告違反本法第九條至第十二條規定的，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布，公開更正，沒收廣告費用，可以并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　發布廣告違反本法第十三條規定的，由廣告監督管理機關責令廣告發布者改正，處以1000元以上1萬元以下的罰款。

　　〔釋義〕 本條是對發布廣告違反一般廣告準則的責任的規定。

　　(一)廣告傳播的商品或者服務的信息應當是真實的，清楚、明確的。這是廣告的一般準則，也是廣告發揮其傳播經濟信息作用的基礎。如果廣告不能做到真實、清楚、準確，其對社會經濟生活乃至社會的安定都會有十分嚴重的損害。故意造成廣告內容的不真實、不清楚、不準確，并企圖以此來欺騙消費者，牟取非法利益的，是虛假廣告，本法第三十七條、第三十八條已經規定了其應當承擔的法律責任。對于未構成虛假廣告，但違背了廣告應當真實、清楚、明確這個準則要求的廣告，由于其也具有一定的社會危害性，也應當要求其承擔相應的法律責任。本條就是這方面的規定。

　　(二)本條規定的違法行為主要有以下幾種：1.違反本法第九條第一款的規定，在廣告中對商品的性能、產地、用途、質量、價格、生產者、有效期限、允諾的表示或者對服務的內容、形式、質量、價格、允諾的表示，不清楚、不明白的。2.違反本法第九條第二款的規定，在廣告中以附帶贈送禮品的方式推銷商品或者服務，不標明贈送的品種和數量的。3.違反本法第十條的規定，在廣告中使用數據、統計資料、調查結果、文摘、引用語，失實或者不準確的。4.違反本法第十一條第一款的規定，在廣告中涉及專利產品或者專利方法，不標明專利號和專利種類的。5.違反本法第十一條第二款的規定，在廣告中將未取得專利權的商品謊稱為已經取得專利權的。6.違反本法第十一條第三款的規定，在廣告中使用未授予專利權的專利申請或者使用已經終止、撤銷、無效的專利推銷商品的。7.違反本法第十二條的規定，在廣告中貶低其他生產經營者的商品或者服務的。8.違反本法第十三條的規定，以新聞報道形式發布廣告，或者在大眾傳播媒介上發布廣告沒有廣告標記，使消費者產生誤解。#p#分頁標題#e#

　　(三)按照本條規定，能夠成為本條第一款規定的違法行為的主體的是負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者。這三者之間責任的劃分原則是：廣告主自行發布的由廣告主承擔責任，廣告主委托他人代理或者發布的，如果由廣告主決定發布，廣告主應當承擔主要責任;廣告經營者代理廣告主設計、制作廣告，并代理發布或者代理委托媒介發布的，發布該違法廣告未經廣告主審查或者合同規定不需廣告主審查的，廣告經營者應當承擔責任;通過媒介發布的，該違法廣告的發布者明知或者應知該廣告的內容不符合法律規定而發布的，也應當與廣告主或者廣告經營者一道分別承擔各自的責任。

　　(四)按照本條規定，有上述第一種至第七種行為的，廣告監督管理機關應當責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布違法廣告，并責令其公開更正，處以沒收廣告費用的處罰，還可并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。對有上述第八種行為的大眾傳播媒介，廣告監督管理機關應當責令其改正，并且還要處以1005元以上5萬元以下的罰款。

　　第四十一條 違反本法第十四條至第十七條、第十九條規定，發布藥品、醫療器械、農藥、食品、酒類、化妝品廣告的，或者違反本法第三十一條規定發布廣告的，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者改正或者停止發布，沒收廣告費用，可以并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款;情節嚴重的，依法停止其廣告業務。

　　〔釋義〕 本條是對違反特殊商品廣告準則和違法發布法律禁止的廣告的法律責任的規定。

　　(一)本條規定的違法行為有兩類：一是違反本法第十四條至第十七條、第十九條的規定，在藥品、醫療器械、農藥、食品、酒類、化妝品的廣告中使用了本法禁止的宣傳內容;二是發布本法第三十一條規定禁止發布的廣告。

　　(二)藥品、醫療器械、農藥、食品、酒類、化妝品等都是一些關系人民身體健康、生命安全的商品，對其廣告宣傳的內容本法第十四條至第十七條以及第十九條作了十分嚴格的要求，任何違反關于其廣告準則的內容，都有可能使消費者產生誤解，導致錯誤地使用上述商品，造成對人身的傷害，其后果可能是很嚴重的。

　　本法第三十一條是關于禁止發布廣告的情形的規定，違反這一條的規定，違法發布廣告宣傳國家禁止生產、銷售的商品或者禁止提供的服務，以及發布廣告宣傳國家禁止以廣告形式宣傳的商品或者服務，是一種公然違法的行為，一方面破壞了國家的廣告管理秩序，同時也是對人民的生命財產安全極不負責任的行為，應當予以嚴厲的懲罰。

　　基于上述理由，本條規定了比上一條違反一般廣告準則更為加重的法律責任。

　　(三)本條規定的法律責任是兩個檔次。第一個檔次是，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者改正或者停止發布，沒收廣告費用，可以并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。在這一檔次中，基準的處罰是責令改正或者停止發布，沒收廣告費用;嚴重的可以并處罰款。所謂責令改正，是指一般的違法廣告改正、經過技術處理后內容可以使用的，可以繼續發布。第二個檔次是，違法情節嚴重的，在給予第一個檔次的處罰基礎上，還可以依法停止其廣告業務。

　　第四十二條 違反本法第十八條的規定，利用廣播、電影、電視、報紙、期刊發布煙草廣告，或者在公共場所設置煙草廣告的，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布，沒收廣告費用，可以并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　〔釋義〕 本條是關于違反本法對發布煙草廣告的限制性規定發布煙草廣告的法律責任的規定。

　　煙草是一種十分特殊的商品，吸煙對人的健康有害無益，但是它又是許多人的嗜好。隨著醫學的發展，煙草對人類的危害正在為越來越多的人所認識，限制吸煙、推行禁煙正在成為一種社會的潮流。但這是一個循序漸進的過程，因此本法順應這一潮流，對發布煙草廣告做了比《煙草專賣法》更為嚴格的規定，即本法第十八條的規定。#p#分頁標題#e#

　　違反本法第十八條規定的行為有三種，一是利用大眾傳播媒介發布煙草廣告;二是在公共場所設置煙草廣告;三是在允許發布的煙草廣告中不按規定標明“吸煙有害健康”的警語。

　　本條關于違法發布煙草廣告規定的法律責任是：責令停止發布，沒收廣告費用，可以并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　第四十三條 違反本法第四十三條的規定，未經廣告審查機關審查批準，發布廣告的，由廣告監督管理機關責令負有責任的廣告主、廣告經營者、廣告發布者停止發布，沒收廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　〔釋義〕 本條是關于違反特殊商品廣告審查規定的法律責任的規定。

　　由于特殊商品與人民的生命財產安全密切相關，所以本法第三十四條規定了特殊商品廣告發布前的審查制度，未經審查的廣告不得發布。這是基于對人民的生命財產安全負責的原則所做的規定，以防止不符合法律、行政法規要求的特殊商品違法進行廣告宣傳，進入市場，危害人民的生命財產安全，破壞社會的安定。同時，特殊商品的廣告發布前的審查制度也是我國廣告管理的重要內容，是維護廣告市場秩序的重要管理手段。特殊商品的廣告不經審查擅自發布破壞了國家對廣告市場的管理制度，同時也是對人民生命財產安全的威脅，所以本法對此規定了相應的法律責任。

　　按照本條的規定，違反特殊商品廣告審查規定的行為應當承擔的法律責任是，停止發布，沒收廣告費用，并處廣告費用1倍以上5倍以下的罰款。

　　第四十四條 廣告主提供虛假證明文件的，由廣告監督管理機關處以1萬元以上10萬元以下的罰款。

　　偽造、變造或者轉讓廣告審查決定文件的，由廣告監督管理機關沒收違法所得，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　〔釋義〕 條第一款是關于廣告主在廣告審查時提供虛假證明文件的法律責任的規定，第二款是關于偽造、變造或者轉讓廣告審查決定文件的法律責任的規定。

　　(一)我國的廣告審查制度根據本法的規定是由廣告經營者、廣告發布者審查與廣告審查機關對特殊商品的廣告進行發布前審查相結合的制度。不論是由廣告經營者、廣告發布者進行審查，還是由廣告審查機關對特殊商品的廣告進行審查，廣告主都應當向審查者提供相應的證明文件，在審查過程中，如果廣告主提供的證明文件是虛假的，就可能會造成虛假的廣告向社會發布，進而危害人民的生命財產安全和社會的安定，其后果可能是相當嚴重的。因此，本條對這種行為規定了必要的法律責任，以警戒違法者，這個法律責任是“1萬元以上10萬元以下的罰款。”

　　應當注意，如果廣告主提供虛假證明文件，逃避了審查，廣告發布后才被發覺，即使廣告是真實的，也應當按照本條的規定承擔法律責任。但如果廣告本身是虛假的，則應當按照本法第三十七條和第三十八條承擔相應的責任。

　　(二)本條第二款是關于偽造、變造、轉讓廣告審查決定文件的法律責任的規定。廣告審查決定文件是國家機關的公文，由行政主管機關簽發，是證明某一特殊商品的廣告內容依法經過審查批準其發布的文件，具有法律賦予的權威性。為了維護國家的權威，我國的法律對于偽造、變造國家機關公文的行為和轉讓法律禁止轉讓的公文的行為都規定了十分嚴厲的法律責任。

　　按照本條第二款的規定，偽造、變造、轉讓廣告審查決定文件的，其違法所得要被沒收，并且還要處以1萬元以上10萬元以下的罰款。這里的違法所得包括：偽造者的違法所得，變造者的違法所得，轉讓者轉讓的所得，使用偽造、變造的廣告審查決定文件發布廣告后的銷售收入所得等。

　　本款規定的犯罪，按照《刑法》第二百八十條的規定，構成偽造、變造國家機關的公文罪，應處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利;情節嚴重的，處3年以上10年以下有期徒刑。按照《刑法》第二百二十五條的規定，以牟取非法利潤為目的，倒賣批件、許可證的是非法經營行為，情節嚴重的，要依照《刑法》追究非法經營罪的刑事責任。#p#分頁標題#e#

　　第四十五條 廣告審查機關對違法的廣告內容作出審查批準決定的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，由其所在單位、上級機關、行政監察部門依法給予行政處分。

　　〔釋義〕 本條是關于廣告審查機關的工作人員批準違法的廣告內容的行政責任的規定。

　　廣告審查機關依法負有審查特殊商品廣告內容的責任，其工作人員在執行審查的職務時應當本著對人民的生命財產安全負責的精神，秉公執法，克盡職守，嚴格把關，防止違法廣告的出現。這也是國家機關的工作人員應當具備的起碼的敬業精神。如果廣告審查機關的工作人員不能克盡職守，對違法的廣告內容作出審查批準決定，無異于給社會給人民的生活制造了一個危險的炸彈，這種行為必須懲罰。

　　按照本條的規定，應當承擔責任的人員是，直接負責的主管人員，即最終簽發批準文件的主管人員;其他直接責任人員，包括所有參與該項批準文件涉及的廣告內容審查工作的人員。按照本條的規定，這些人員應當承擔的責任是，行政處分，即根據《國務院關于國家行政機關工作人員的獎懲暫行規定》給予警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、開除留用察看、開除第八種行政處分中的一種。

　　按照本條的規定，決定行政處分的機關是所在單位、上級機關、行政監察部門。根據有關規定，廣告審查機關自行任命的工作人員的行政處分由本機關自行決定;上級機關任命的工作人員警告、記過、記大過和降級處分，由直屬上級機關決定后執行，并報任命機關備案，降職、撤職、開除留用察看、開除處分由直屬上級機關決定，報任命機關批準后執行。行政監察部門是負責對行政機關監察的部門，依其職權可以處分任何一級的廣告審查機關的工作人員。

　　第四十六條 廣告監督管理機關和廣告審查機關的工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊的，給予行政處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

　　〔釋義〕 本條是關于廣告監督管理機關和廣告審查機關的工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊的法律責任的規定。

　　按照本條的規定，廣告監督管理機關和廣告審查機關的工作人員玩忽職守、濫用職權、徇私舞弊的，給予行政處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。所謂“構成犯罪的，依法追究刑事責任”，是指依照《刑法》第三百九十七條的規定或者比照《刑法》第三百九十九條的規定追究刑事責任。

　　第四十七條 廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反本法規定，有下列侵權行為之一的，依法承擔民事責任：

　　(一)在廣告中損害未成年人或者殘疾人的身心健康的;

　　(二)假冒他人專利的;

　　(三)貶低其他生產經營者的商品或者服務的;

　　(四)廣告中未經同意使用他人名義、形象的;

　　(五)其他侵犯他人合法民事權益的。

　　〔釋義〕 本條是關于虛假廣告之外的違法廣告侵權的民事責任的規定。

　　關于虛假廣告侵犯消費者合法的民事權益的侵權責任已經在第三十八條中作了規定。除了虛假廣告之外，其他違法廣告也可能侵犯消費者合法的民事權益。本條列舉了五種。這五種侵權行為中第一種是侵犯殘疾人和未成年人的名譽權和健康權的，第二種是侵犯他人專利權的，第三種是侵犯其他生產經營者的名譽權的，第四種侵犯他人的姓名權和肖像權的，第五種是其他本法未列舉的侵權行為。

　　公民和法人的人身權利和財產權利受我國民法的保護，任何人都不得侵犯。任何侵犯他人合法的民事權益的行為都應當承擔侵權的民事責任，違法廣告的廣告主、廣告經營者、廣告發布者也不能例外。

　　本條規定的廣告主、廣告經營者、廣告發布者承擔民事責任的方式，在第38條中已經有所解釋，這兩條在這方面基本上是一致的。

　　第四十八條 當事人對行政處罰決定不服的，可以在接到處罰通知之日起15日內向作出處罰決定的機關的上一級機關申請復議;當事人也可以在接到處罰通知之日起15日內直接向人民法院起訴。#p#分頁標題#e#

　　復議機關應當在接到復議申請之日起60日內作出復議決定。當事人對復議決定不服的，可以在接到復議決定之日起15日內向人民法院起訴。復議機關逾期不作出復議決定的，當事人可以在復議期滿之日起15日內向人民法院起訴。

　　當事人逾期不申請復議也不向人民法院起訴，又不履行處罰決定的，作出處罰決定的機關可以申請人民法院強制執行。

　　〔釋義〕 本條是關于行政復議和行政訴訟程序的規定。

　　(一)違反本法的廣告主、廣告經營者、廣告發布者受到行政處罰后，應當認真執行行政處罰決定，糾正違法行為，但是，如果被處罰的當事人認為該處罰決定與事實不符或者適用法律不當時，則有權依照本條的規定申請行政復議和提起行政訴訟。

　　1.行政復議。是指受到行政處罰的當事人因不服行政機關的行政處罰，在一定期限內，請求原處理的行政機關的上級行政機關對原處理決定進行審查并重新處理;行政機關收到當事人的申請后，按照法律、法規規定的程序對該具體行政行為是否違法或者不當進行審查，在規定的時限內，重新裁決維持、變更或者撤銷原行政處罰。按照本條的規定，不服行政處罰的當事人，可以在接到處罰通知之日起15日內，向作出行政處罰決定的機關的上一級機關申請復議。應當注意，本條規定的復議機關是作出行政處罰決定的機關的上一級機關，即在廣告監督管理機關系統內進行復議。這一關于復議管轄的規定與《行政復議條例》的規定略有不同，《行政復議條例》第十一條規定：“對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服申請的復議，由本級人民政府或者上一級主管部門管轄。但是，法律、法規規定由本級人民政府管轄的，從其規定;法律規定由上一級主管部門管轄的，從其規定。”

　　2.行政訴訟。是指人民法院在行政爭議雙方當事人、訴訟參與人的參加下，按照法定程序審理解決行政爭議的活動。根據本條規定，行政訴訟分為三種情況：一是當事人對行政復議決定不服，在接到復議決定之日起15日內可以向人民法院起訴;二是當事人在接到處罰通知之日起15日內直接向人民法院起訴;三是當事人申請了行政復議，但復議機關在法定的60日期限內沒有作出復議決定，當事人可以在復議期滿之日起15日內向人民法院起訴。行政訴訟案件在審理過程中，人民法院不受行政機關處罰決定的約束，以事實為根據，以法律為準繩，審查行政機關在行使職權時是否違法，然后作出公正的判決。根據《行政訴訟法》的規定，如果法院認為行政機關的處罰決定主要證據不足或者適用法律、法規不當或者違反法定程序，法院有權依法撤銷或者部分撤銷行政機關的處罰決定并作出新的裁決。這里需要指出的是，除了原行政處罰畸輕畸重顯失公平外，法院對行政處罰的量度一般是不加以改變的。

　　(二)除了當事人選擇行政復議和行政訴訟外，本條還規定了強制執行制度，即人民法院根據行政機關的申請，依法采取強制措施，迫使不履行行政處罰決定的當事人履行。按照本條的規定，申請強制執行應當具備的條件是：1.當事人逾期不申請復議，也不向人民法院起訴，又不履行行政處罰決定。2.強制執行的內容，必須是本法規定的行政處罰，如責令停止發布違法廣告，沒收廣告費用，罰款處罰等。行政機關申請人民法院強制執行行政處罰決定，以及人民法院根據行政機關的申請對行政處罰決定采取強制執行措施，都應當依照《行政訴訟法》的規定進行。

　　(三)本條的規定，一方面便于當事人行使自己的權利，如果發生因行政機關認定事實不清或者適用法律不當，使當事人受到不應有的處罰時能得到及時的糾正和補救，可以有效地保證當事人的合法權益不受侵犯，同時對本法規定的廣告監督管理機關也是一種監督和制約。另一方面又體現了行政機關行政處罰決定的嚴肅性和權威性，保障行政機關能夠依法履行職責，及時追究違法者的法律責任。#p#分頁標題#e#