第十六條 建筑工程發包與承包的招標投標活動，應當遵循公開、公正、平等競爭的原則，擇優選擇承包單位。

　　建筑工程的招標投標，本法沒有規定的，適用有關招標投標法律的規定。

　　【釋義】本條是關于建筑工程招標投標活動應當遵循的基本原則及其法律適用的規定。

　　一、本條第一款是對建筑工程發包與承包的招標投標活動應當遵循的基本原則的規定。

　　1.招標投標是市場經濟條件下進行大宗貨物買賣或建筑工程發包與承包時通常采用的競爭交易方式。所謂建筑工程發包與承包的招標投標活動，是指建筑工程的發包方(招標方)采用適當的方式，發布擬建工程的有關信息(如工程的內容和主要技術條件、對承包方的資質要求等，但不標明工程的造價)，表明將選擇符合條件的承包商與之簽訂建筑工程承包合同的意向，由各有意承攬該工程項目的承包商(投標方)向招標方提出自己的工程報價和其他承包條件，參加投標競爭;經招標方對各投標者的報價和其他條件進行審查比較后，從中擇優選定中標者，并與其簽訂工程承包合同的活動。

　　采用招標投標的方式進行建筑工程的發包與承包，其最顯著的特征，是將競爭機制引入了建筑工程的發包與承包活動之中，與計劃經濟條件下通過行政手段向建筑企業分配建設任務，或者與采用“一對一”談判的辦法進行建筑工程的發包與承包相比，具有明顯的優越性，主要表現在：(l)招標方通過對各投標競爭者的報價和其他條件進行綜合比較，從中選擇報價低、技術力量強、質量保障體系可靠、具有良好信譽的承包商作為中標者，與之簽訂承包合同，這顯然有利于保證工程質量、縮短建設工期、降低工程造價、提高投資效益;(2)招標投標活動要求依照法定程序公開進行，有利于堵住建筑工程發包與承包活動中行賄受賄等腐敗和不正當競爭行為的“黑洞”。正因為招標投標具有明顯的優越性，符合市場競爭的要求，也就成為我國在建筑工程發包與承包活動中應當大力推廣采用的主要方式，尤其是對于使用國有資金建設的工程項目，除了因工程本身的某些特殊性不適于采用招標發包方式的可以直接發包之外，都應當依法實行招標發包。

　　2.公開、公正和平等競爭的原則，是建筑工程發包與承包的招標投標活動應當遵循的基本原則。所謂“公開”，是指進行招標投標活動的有關信息要公開，招標方應通過在新聞媒體上刊發廣告或者其他適當的形式，發布建筑工程招標的信息，并在公開提供的招標文件中，載明招標工程的主要技術要求及對投標人的資格要求等內容，使所有符合條件的承包商都能有機會參與投標競爭。同時，招標投標活動的程序要公開，包括領取招標文件的時間、地點，投標的截止日期，開標的時間、地點以及評標與定標的標準、方法等，都應當公開透明，以便各方面監督，不允許進行“黑箱操作”。所謂“公正”，是指招標方在招標過程中要嚴格按照公開的招標條件和程序辦事，嚴格按即定的評標標準評標和定標，公平對待每一投標者，不得厚此薄彼，親親疏疏。所謂“平等競爭”，是指除了招標方要嚴格按照上述公開、公正的原則辦事外，投標方也要以正當手段開展競爭，不得有向投標方及其工作人員行賄、提供回扣等不正當競爭行為，以保證競爭的平等。

　　二、本條第二款是對建筑工程招標投標活動適用法律的規定。

　　本法對建筑工程發包與承包的招標投標活動作了一些原則規定，建筑工程招標投標活動必須遵循的其他行為規范，如哪些建筑工程的發包和承包必須強制實行招標投標，招標投標必須遵守的具體法定程序等等，這些都需要在專門的招標投標法律中作出規定。制定招標投標法已經列入全國人大常委會的立法規劃，國家計委已經起草出了招標投標法的送審稿報國務院審查，目前國務院法制局正會同有關部門抓緊研究修改，修改成熟后，將按立法程序提請全國人大常委會審議。

　　有關建筑工程的招標投標活動，建筑法沒有規定的，應當適用有關招標投標法律的規定;建筑法和其他有關招標投標的法律都有規定的，由于對建筑工程的招標投標活動而言，建筑法的規定屬于特別法的規定，其他有關招標投標法律的規定屬于一般法的規定，按照特別法優于一般法的原則，應當優先適用建筑法的有關規定。這里講的有關招標投標的法律，既包括將要制定的招標投標法，也包括其他法律(如《反不正當競爭法》)中有關招標投標的規定。