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寧波
“三金”并存時
核心內(nèi)容：如何選擇“三金”才能更好地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，使其利益最大化在民事審判中特別是合同糾紛案件中，經(jīng)常出現(xiàn)定金罰則、違約金、損害賠償金(本文簡稱“三金”)并存，由于法理和現(xiàn)行法律的不完善和不明確，致使法律實踐中出現(xiàn)了不同的使用結(jié)果，也給民事審判帶來難度。
為了更好地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，參照相關(guān)的民事法律規(guī)定對“三金”的合理選擇加以分析結(jié)果如下：
違約金與定金罰則并存
《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”定金既是一種擔(dān)保方式，又是一種違約責(zé)任形式，因此存在違約定金和證約定金兩種形式。只有在給付定金方或者接受定金方發(fā)生違約時，才適用定金罰則。對此，《合同法》第115條、《擔(dān)保法》第91條也作了明確的說明。
違約金和損害賠償金并存
由于違約金和損害賠償金都是以補償性為基本功能的，這決定了兩者不能并存。約定違約金為當(dāng)事人約定形式，而賠償金屬于法定賠償金。根據(jù)民法意思自治原則，約定優(yōu)先，即只要有違約條款就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用違約金條款。但《合同法》對此進行了一定的干預(yù)，即約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。但約定的違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
定金罰則和賠償金并存
定金罰則的適用是基于“違約行為”的發(fā)生而發(fā)生的，具有“懲罰性”功能；損害賠償金的適用是基于“違約損害”的發(fā)生而發(fā)生的，此時帶有一定的“補償性”。也就是說在“違約行為造成損害結(jié)果發(fā)生”的情況時定金罰則和損害賠償金同時符合各自使用條件下，兩者是可以并用的。
合同糾紛中遇到“三金”是常有的事，如何選擇才能更好地維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，使其利益最大化
筆者認為應(yīng)當(dāng)分為兩步確定選擇形式：一是比較違約金、損失(法定賠償金)的大小。如果違約金小于損失，一方當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以增加，增加至損失的數(shù)額。當(dāng)違約金過分高于損失時另一方當(dāng)事人可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以減少。應(yīng)當(dāng)注意的是，此時的“高于”是“過分高于”，不排除違約金適當(dāng)高于損失。二是比較違約金數(shù)額與適用定金罰則所確定的數(shù)額。《擔(dān)保法》第91條規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。如果給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。此時比較違約金數(shù)額與適用定金罰則確定的數(shù)額大小，應(yīng)選擇對非違約方有利的責(zé)任形式。 二是比較違約金數(shù)額與適用定金罰則所確定的數(shù)額?！稉?dān)保法》第91條規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。如果給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。此時比較違約金數(shù)額與適用定金罰則確定的數(shù)額大小，應(yīng)選擇對非違約方有利的責(zé)任形式。
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