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寧波
“原裝”還是“原產(chǎn)地”之辯——東芝黑白超聲診斷治療儀買賣合同糾紛案二審代理詞
代理詞
審判長、審判員：
受山西XX醫(yī)療設(shè)備有限公司委托，以及山西中誠律師事務(wù)所的指派，我們作為山西XX醫(yī)療設(shè)備有限公司上訴河南XX醫(yī)療器械有限公司合同糾紛一案的二審代理人，依法參加今天的庭審活動(dòng)。通過法庭調(diào)查、舉證、質(zhì)證，現(xiàn)根據(jù)本案已查明的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：
一、一審判決認(rèn)定事實(shí)有誤，上訴人已完全依約履行了合同
1、北京XX科技有限公司為被上訴人提供日本那須工廠生產(chǎn)的相關(guān)資料，是北京XX科技有限公司對(duì)被上訴人發(fā)出的一種要約邀請(qǐng)行為。對(duì)此后上訴人與被上訴人之間另外簽訂的購銷協(xié)議沒有任何約束力。而一審法院卻錯(cuò)誤認(rèn)定上述資料是由上訴人提供的，是雙方之間合同的附件，因此上訴人與被上訴人之間約定的“東芝原裝產(chǎn)品應(yīng)為日本那須工廠生產(chǎn)”。并依此作出一審判決，純屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
2、5月10日，上訴人與被上訴人簽訂買賣合同，由于當(dāng)時(shí)北京XX科技公司通知上訴人整條生產(chǎn)線搬至大連，并為上訴人提供大連東芝的注冊(cè)證等相關(guān)資料，上述資料表明XXX-XXXX黑白超聲診斷儀僅僅是搬遷了產(chǎn)地（整體搬遷，搬遷后那須工廠不再生產(chǎn)上述產(chǎn)品包括零部件，東芝大連是日本東芝集團(tuán)生產(chǎn)XXX-XXXX黑白超聲診斷儀的全球唯一廠家），在品質(zhì)等方面事實(shí)上沒有任何差別。上訴人在簽訂合同時(shí)也將這一情況明確告知被上訴人?？紤]到簽約時(shí)正處于日本東芝原裝XXX-XXXX黑白超聲診斷儀新、舊產(chǎn)品銜接時(shí)期，因此雙方在合同中只保證是日本東芝原裝產(chǎn)品，但未約定進(jìn)口、也未約定產(chǎn)地，雙方隨即簽訂了合同。
3、6月4日，被上訴人依約匯款到上訴人帳戶后，上訴人通知被上訴人提貨。6月28日，被上訴人業(yè)務(wù)人員李XX從鄭州上訴人的辦事處自提貨物，并出具收條。李XX提貨時(shí)對(duì)外包裝上明確表明是東芝大連原裝的貨物沒有提出任何異議。
上述事實(shí)足以表明，上訴人已完全依約履行了合同。被上訴人解除合同的真正原因是由于“非典”過后XXX-XXXX黑白超聲診斷儀市場(chǎng)價(jià)格下跌，XX醫(yī)院毀約，被上訴人與XX醫(yī)院之間約定的“暴利”落空，因此試圖轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)到上訴人頭上，沒有任何事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。而且從被上訴人與XX醫(yī)院之間的合同上看，也未要求產(chǎn)地，因此醫(yī)院無權(quán)拒收被上訴人提供的貨物，從雙方合同上看是醫(yī)院違約。而被上訴人竟“爽快地”與XX醫(yī)院解除了合同，明顯有惡意串通，炮制虛假合同，然后故意不履行，訛詐上訴人財(cái)物的嫌疑。
二、一審法院支持的預(yù)期利潤沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)
上訴人在《關(guān)于上訴狀事實(shí)與理由部分的補(bǔ)充》中也已闡述,醫(yī)療器械行業(yè)的正常利潤一般超不過15%，上訴人在簽訂合同時(shí)不敢想象，也預(yù)料不到被上訴人居然能將進(jìn)價(jià)20萬元的產(chǎn)品倒手賣到30余萬元，更不知道被上訴人與XX簽訂合同的具體內(nèi)容。否則的話，被上訴人與XX簽訂的合同在前，上訴人與被上訴人簽訂的合同在一個(gè)多月以后，而謀取最大限度的利潤是商家的天性，上訴人如果知道如此高的利潤率，絕對(duì)不可能20萬元的價(jià)格就將XXX-XXXX黑白超聲診斷儀賣給被上訴人眼睜睜看著別人牟取暴利，一審法院認(rèn)定的預(yù)期利潤明顯過高，違背《中華人民共和國合同法》第113條損失賠償額“不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”的法律規(guī)定。屬適用法律錯(cuò)誤。
以上兩點(diǎn)代理意見，希望合議庭能夠予以采納。
代理人：山西中誠律師事務(wù)所
律師：史勝利
二00X年X月X日
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