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《勞動合同法》模糊條款25條

來源: 律霸網整理?寧司 · 2020-07-10 · 376人看過

1、《勞動合同法》第四條規定,用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規章制度或者重大事項時,應當經職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協商確定。


問題:這里的“平等協商確定”該如何理解?是在經過民主程序后,必須雙方共同確定?還是用人單位只要履行協商程序,如雙方不能協商一致,用人單位仍有最終確定權?


2、《勞動合同法》第四條規定,在規章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認為不適當的,有權向用人單位提出,通過協商予以修改完善。


問題:如果用人單位不同意協商,也不同意修改完善怎么辦?


3、《勞動合同法》第九條規定,用人單位招用勞動者,不得要求勞動者提供擔保或者以其他名義向勞動者收取財物。第八十四條第二款規定,用人單位違反本法規定,以擔保或者其他名義向勞動者收取財物的,由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標準處以罰款;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。


問題:第九條禁止兩種行為:要求勞動者提供擔保、收取財物,但第八十四卻只對收取財物設定了法律責任。用人單位要求勞動者提供擔保而不是收取財物,用人單位有何法律責任?


4、《勞動合同法》第十四條第(三)項規定,連續訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形,續訂勞動合同的,勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應當訂立無固定期限勞動合同


問題:用人單位能否在第二次勞動合同到期時終止勞動合同而不訂立無固定期限勞動合同?


5、《勞動合同法》第十四條第三款規定,用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。


問題:視為已訂立無固定期限勞動合同后,用人單位是否還需與勞動者簽訂書面無固定期限勞動合同?


6、《勞動合同法》第十七條規定,勞動合同應當具備以下條款:(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;(三)勞動合同期限;(四)工作內容和工作地點;(五)工作時間和休息休假;(六)勞動報酬;(七)社會保險;(八)勞動保護、勞動條件和職業危害防護;(九)法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。第二十六條規定,下列勞動合同無效或者部分無效:(三)違反法律、行政法規強制性規定的。


問題:勞動合同必備條款是法律強制性規定,實踐中如果用人單位和勞動者簽訂的勞動合同不具備其中一項或多項必備條款,勞動合同是否因違反法律強制性規定而無效?


7、《勞動合同法》第十九條規定,同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。


問題:勞動者離職后經過幾年再入職同一用人單位,用人單位能否再次約定試用期?


8、《勞動合同法》第二十二條規定,用人單位為勞動者提供專項培訓費用,對其進行專業技術培訓的,可以與該勞動者訂立協議,約定服務期。


問題:這里的“專項培訓費用”如何理解? “專項培訓費用”能否包括用人單位因此而支付的交通費、住宿費、伙食費以及培訓期間的工資待遇?


9、《勞動合同法》第二十三條規定,對負有保密義務的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金。


問題:法律沒有規定“經濟補償”和“違約金”的標準,將該權利交由合同雙方自由約定。用人單位能否約定每月支付100元經濟補償,違約金卻高達10萬?合理與不合理的平衡點在哪?


10、《勞動合同法》第二十四條規定,在解除或者終止勞動合同后,前款規定的人員到與本單位生產或者經營同類產品、從事同類業務的有競爭關系的其他用人單位,或者自己開業生產或者經營同類產品、從事同類業務的競業限制期限,不得超過二年。


問題:這里的“解除”如何理解?按照勞動合同法的規定,勞動合同解除分為“協商解除”“勞動者被迫解除”“用人單位過失性解除”“預告性解除”“違法解除”,哪些情形下的“解除”屬于本條的“解除”?


11、《勞動合同法》第三十條規定,用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當地人民法院申請支付令,人民法院應當依法發出支付令。


問題:按照民事訴訟法的規定,用人單位就支付令提出書面異議的,支付令失效。勞動者能否直接向法院提起訴訟?還是仍需經過勞動仲裁程序?如果這樣,勞動者申請支付令反而增加了勞動者的維權成本,其意義在哪里?


12、《勞動合同法》第三十八條規定,用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;


問題:實踐中很多地區的社保機構允許用人單位按照其確定的繳費基數統一繳納社會保險費,而不按照勞動者的實際工資水平繳納,這種情況屬于本條所稱的“未依法”繳納嗎?


13、《勞動合同法》第四十條,有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:(一)勞動者患病或者非因工負傷,在規定的醫療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動者不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;(三)勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化,致使勞動合同無法履行,經用人單位與勞動者協商,未能就變更勞動合同內容達成協議的。《勞動合同法》第二十一條規定,在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應當向勞動者說明理由。


問題:第四十條明確規定在三種情況下用人單位可解除勞動合同,但第二十一條又規定試用期內解除勞動合同排除了第(三)項的適用,是否自相矛盾? a、試用期包含在合同期內,既然合同期內可以解除,試用期理應也可解除;b、如果把第四十條可解除的時段理解為試用期后的“正式期”, “正式期”可依據第四十條第(三)項解除勞動合同,但雙方仍處于互相考察階段的“試用期”卻不能依據該項解除勞動合同,顯然不合情理。


14、《勞動合同法》第四十一條規定,有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經向勞動行政部門報告,可以裁減人員


問題:當用人單位生產經營發生嚴重困難時,如果需裁減的人員只有19人,用人單位是不能裁減?還是可以裁減,但不需要履行提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經向勞動行政部門報告?


15、《勞動合同法》第四十三條規定,用人單位單方解除勞動合同,應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的,工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見,并將處理結果書面通知工會。第四十八條規定,用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續履行勞動合同的,用人單位應當繼續履行;勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的,用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。


問題:第四十三條是用人單位單方解除勞動合同的程序,如果用人單位不事先將理由通知工會,或者雖通知工會,但拒不研究工會的意見,并不將處理結果書面通知工會,是否屬于違法解除勞動合同?是否應當依照本法第八十七條規定支付賠償金?


16、《勞動合同法》第四十八條 用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續履行勞動合同的,用人單位應當繼續履行;勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的,用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。


問題:用人單位支付賠償金外,是否需支付經濟補償金?


17、《勞動合同法》第五十條規定,用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續。


問題:本條規定了用人單位兩項強制性義務:解除合同時出具證明、15日內辦理轉移。如果勞動者在15日內未找到新工作,用人單位將檔案和社會保險關系轉移到何處?


18、《勞動合同法》第五十條規定,勞動者應當按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關規定應當向勞動者支付經濟補償的,在辦結工作交接時支付。


問題:勞動者如永不辦理工作交接,用人單位是否就免除了支付經濟補償的義務?“工作交接”的內容如何確定?如雙方未對工作交接事項約定,是否就無需交接?


19、《勞動合同法》第五十八條規定,勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;


問題:勞動者能否與勞務派遣單位訂立無固定期限勞動合同?


20、《勞動合同法》第六十五條規定,被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位,勞務派遣單位依照本法有關規定,可以與勞動者解除勞動合同


問題:如果用工單位有本法第三十八條情形,未提供勞動保護或者勞動條件,未及時足額支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關的福利待遇,規章制度違反法律、法規的規定,損害勞動者權益的,勞動者如何救濟?


21、《勞動合同法》第七十一條規定,非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工,用人單位不向勞動者支付經濟補償。


問題:用人單位有勞動合同法第三十八條情形的,侵害勞動者合法權益的,勞動者被迫提出終止用工,用人單位也可以不向勞動者支付經濟補償?


22、《勞動合同法》第八十五條規定,用人單位有下列情形之一的,由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經濟補償;勞動報酬低于當地最低工資標準的,應當支付其差額部分;逾期不支付的,責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金:(一)未按照勞動合同的約定或者國家規定及時足額支付勞動者勞動報酬的;(二)低于當地最低工資標準支付勞動者工資的;(三)安排加班不支付加班費的;(四)解除或者終止勞動合同,未依照本法規定向勞動者支付經濟補償的。


問題:勞動合同法施行后,用人單位支付拖欠或克扣工資部分的25%經濟補償金是否還繼續適用?未依法支付經濟補償金的,50%的額外經濟補償金是否仍繼續適用?


23、《勞動合同法》第九十二條規定,勞務派遣單位違反本法規定的,由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正;情節嚴重的,以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業執照;給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。


問題:本條規定的是勞務派遣單位違反本法規定給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。如果是用工單位違反本法規定給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位與用工單位是否也承擔連帶賠償責任?有何法律依據?


24、《勞動合同法》第九十七條規定,本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續的勞動合同,繼續履行;


問題:用人單位在勞動合同法頒布后,通過學習知道勞動合同法對違約金進行了限制,便趕在勞動合同法施行前與勞動者訂立勞動合同,約定勞動者提前解除勞動合同需支付違約金,該約定在勞動合同法施行后是否還需繼續履行?


25、《勞動合同法》第九十七條規定,本法施行之日存續的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規定應當支付經濟補償的,經濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當時有關規定,用人單位應當向勞動者支付經濟補償的,按照當時有關規定執行。


問題:如用人單位在勞動合同法施行后違法解除勞動合同,按照勞動合同法的規定應當支付經濟補償的2倍支付賠償金,勞動者在2008年1月1日之前的工作年限是否也按照經濟補償的2倍計算?

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