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寧波
論 債 權 出 資
齊魯律師事務所 楊蘭臣
【內容摘要】 長期以來，債權可否用來出資，爭論頗多，2005年全國人大常委會通過了新修訂的《公司法》，這一問題已無須爭論，但新《公司法》及其他法律法規并未明確哪些債權可用來出資或不可用來出資，更未規定債權出資的程序以及債權出資落空的法律責任。因債權種類多樣、特性復雜，實踐中難免會出現混亂，因此有必要對其加以研究，本文主要探討債權出資的必要性與可行性、可作為出資的債權種類、債權出資的程序、債權出資落空的法律責任。
【關鍵詞】 債權 債權出資 債權出資程序 債權出資落空
在我國長期以來，債權出資問題無論在法學理論界還是在法律實務界一直是一個有爭議的問題，其主要原因有二，一是因為債權出資問題本身復雜，它涉及多種法律關系，難免仁者見仁、智者見智；二是對債權出資問題沒有明確的法律規定，致使該問題倍受爭議。該問題之所以引起眾多爭論，是因為它有現實的法律意義和經濟意義。允許債權出資既有積極作用，也有消極作用。從積極方面來說，它可在不用籌集資金的情況下，既增加公司的注冊資本，又降低公司的負債率，例如，債權轉股權（簡稱債轉股）即可實現上述目的，債轉股就是債權人對債務人的債權轉變為對債務人的股權，債權人變為債務人的股東，實質上就是債權人以債權對債務人出資，其結果是債務人的注冊資本增加、負債率降低。另一方面，有人擔心，如果不區分債權的種類，隨意用債權出資，可能會出現出資不實，從而危害交易安全，這種擔心并非多余，因為債權能否實現具有不確定性。
我國通過的《公司法》第二十四條第一款規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。……。”有人理解為：可用于出資的財產范圍是法定的，除上述列明的財產種類以外，不能用其他財產出資。 另有人認為，上述規定，并未排除其它財產可用來出資。立法上的模糊，必然造成執行法律的困難和混亂。實踐中用于出資的財產大大突破了上述范圍，例如，用植物新品種權出資、債權出資等。
我國修訂的《公司法》（以下簡稱新《公司法》）第二十七條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外（第一款）。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定（第二款）。”國務院修訂的《中華人民共和國公司登記管理條例》第十四條規定：“股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定。股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其他財產出資的，其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定（第一款）。股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資（第二款）。”從上述法律和行政法規的規定來看，已經基本明確了可以用債權出資，因為債權屬于“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”，并且法律、行政法規并沒有規定債權不得作為出資的財產。但是，遺憾的是，新《公司法》并沒有具體規定哪些債權可作為出資的財產、哪些債權不得作為出資的財產，僅僅規定“可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產”，事實上，因為債權種類有很多，有的債權難以界定是否可以用貨幣估價，并且，有的債權雖然可以用貨幣估價并可以依法轉讓，但并不適宜用來出資。因此，有必要進一步探討債權出資問題。
一、債和債權若干問題
在探討債權出資問題之前，有必要先明確債和債權的若干問題。
（一）債的概念：
我國《民法通則》第 84條規定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。”債權人有權請求債務人按照合同的約定或法律的規定履行其義務；債務人有義務按照合同的約定或者法律的規定為特定行為以滿足債權人的請求。因此，法律上的債，是指特定當事人之間得請求為特定行為的法律關系。債包括債的主體、債的內容、債的客體三個方面。債的主體包括債權人和債務人。債的內容包括債權和債務。債的客體是指債權債務共同指向的對象，是債務人應為的特定行為即給付。
（二）債的法律性質
１．債是一種民事法律關系
債是民事主體之間以權利義務為內容的法律關系，受國家法律保護。不具有法律屬性、不是由法律保護的非以權利義務為內容的關系，不屬于債。例如生活中的“人情債”即不是法律上的債。
２．債是特定當事人之間的法律關系
債是發生于特定當事人之間的法律關系，即債的主體各方均須為特定人。
３．債是特定當事人間得請求為特定行為的法律關系
債作為一種特定人間的法律關系，以債權人得請求債務人為特定行為為內容，因而債是以請求權為特征的一種法律關系。債權人得請求為特定行為是一種會給債權人帶來財產利益的行為，又稱為給付，因而債屬于財產法律關系。可見，法律上的債不僅僅指給付金錢，其他諸如當事人間得請求提供勞務、交付貨物、移轉權利等的法律關系也為債。
（三）債的種類：
法律上的債既可因合同發生，也可因法律規定而發生，因而其有極廣的適用范圍，而不單指基于當事 ?
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