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寧波
知識產權訴訟中設立專家證人制度的設想
(一)專家證人制度的“引進”。專家證人制度是指專家根據當事人委托或法庭指定，以證人身份向法庭就案件審理中的專業性問題出具意見的法律制度。專家證人制度主要是英美法系的一種法律制度，功能是彌補法官在專業知識上的缺陷，幫助法庭查明案件中遇到的專業性問題。由于我國鑒定制度本身和實施存在諸多的弊端，引進專家證人制度以補其不足，應不失為有益的嘗試。專家證人的法律定位是證人。專家證人與證人一樣，不應當享有任何的特權和優待。
(二)專家證人的產生。1、當事人委托的專家證人。當前鑒定程序主要由法院啟動。當事人自行委托鑒定的，往往不被法院采納。實踐中，不僅存在法院不該鑒定委托鑒定，而且還存在應當鑒定卻遲遲不委托的情況。筆者建議，我國在訴訟法或擬立的證據法中，應當規定當事人聘請專家到庭作證的權利。2、法院指定的專家證人。法院指定專家到庭作證只是少數，且指定專家不受當事人意志約束。主要有兩種情況：(1)非常復雜的案件，當事人雙方不能或難以獲取有關事實。(2)當事人應當委托專家證人但均未委托，法院認為有必要的。法院指定專家應當優先考慮當事人雙方均認可的專家出庭作證。3、專家的資質。在美國，法律對擔任專家證人的資質沒有限制性的規定。筆者以為，專家的資格標準掌握應是靈活的。在技術含量較高的知識產權案件中，對專家的素質要求是較高的，但是如果待證事實只是一般的技術，對專家的要求可以低一點。4、專家的審查。并非所有的案件都需要聘請專家，只有涉及到技術性或專業性問題超出一般法官的知識范圍時，法院才可以同意當事人聘請專家到庭作證。要注意防止當事人利用聘請專家證人拖延訴訟。此外，聘請專家途徑要正當合法，聘請專家的一方當事人必須向法院證明：一是專家所屬的領域及該領域與本案爭議事實的關聯性。二是該專家在該領域的學識與經驗，說明該專家具備對系爭事實發表意見的知識水平。
(三)專家證言的質證。專家證言一般應在開庭前以書面形式作出并進行交換。1、專家證人出庭的義務。專家證人應當出庭作證。如果法院認為應當出庭作證的專家不到庭的，該專家的意見不能作為證據采納。2、法庭對專家證人質證的控制。對專家證人質證主要包括三個詢問階段：主詢問、交叉詢問和再詢問。主詢問是由提供專家證人的當事人進行詢問，主要內容是開示專家意見的主要觀點。主詢問完畢后，由對方當事人對專家進行交叉詢問。交叉詢問的目的是攻擊專家證言中的不足及其漏洞。交叉詢問對法院采信專家證言起著非常關鍵的作用。再詢問是在交叉詢問完畢后，當事人對證人的補充詢問。再詢問一般只能就交叉詢問中作證的內容進行提問。在對專家證人詢問時，要注意不得對專家提出誘導性問題，誤導專家回答，否則，法庭應當予以制止。
(四)專家證言的采信。1、專家意見依據的數據和手段的合理性。隨著科學技術的發展，專家利用技術輔助手段和方法越來越多，這就涉及這種手段和方法的合理性問題。筆者以為，法庭對手段和方法的采信標準宜采用普遍接受原則。即專家利用的手段或方法要為世人普遍接受，為大多數社會團體和個人所認可。2、綜合采信原則。無論是法院委托還是當事人提供的專家意見，均應結合全案情況綜合考慮決定是否采納或采納多少。專家證言沒有優于其他證據方式的必然效力。法院對專家證言的采信與否在于專家證言反映案件的真實性、科學性程度。
出處：上海市第二中級人民法院
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