內容提要：債務重組在目前我國的經濟生活中具有顯著的意義,　但也伴隨著一定的破壞市場信用的道德風險。良好的市場運營秩序、完善的會計與法律規則，是債務重組順利進行所必不可少的制度配置。尤其在目前我國的上市公司股權分置改革過程中。諸多上市公司因為各方面的原因，或說是為了維持在證券市場上的地位，通過債務重組的方式，實現其目的。然而，從法律的視角對債務重組準則進行的理論分析表明,　現行債務重組的準則未能對債權人的利益給予必要的關注,　可能在一定程度上強化了債務人尋求債務重組的利益驅動。對債務重組會計準則的個案研究，同時揭示了通常被視為技術規程的會計準則所具有的顯明的法律屬性。　
關鍵詞：上市公司 債務重組 法律問題

一、債務的形成及債務重組的概念、方式
（一）上市公司債務形成的原因及重組的引發
上市公司在其正常生產經營中形成債務是公司正常的經營現象，負債經營是公司運營的一種常態，上市公司也不例外。上市公司在經營的各個階段都能因信用的使用產生負債。而“債務危機”的爆發則是公司的過度使用、不正常使用以及濫用其商業信用和銀行信用的后果。綜觀歷經重組的上市公司無一例外，均存在著嚴重的債務負擔和信用濫用問題。
上市公司在成為重組目標公司后，往往均具有連續虧損的歷史。經過對該類上市公司的分析，發現其虧損的主要包括以下五個原因：
1、公司自身的法人治理結構未獲改變。這表現在多數國有企業的改制上市上，此類企業改制上市后，并未就治理結構進行較徹底的改造，仍沿用原有的國有企業體制運行，上市公司只不過是母公司（集團公司）的一個下屬公司而已，與其他的下屬公司并無兩樣，僅在形式上組織設立一個董事會、監事會，但在實際運行當中，集團公司的經理辦公會就起到上市公司董事會作用；甚至有些上市公司根本就未召開過正式的獨立的董事會，只是由董事會秘書制作貫徹大股東（集團公司）意圖的文件（包括公告文件）而已。這種先天性的缺陷，正是公司在上市后法人治理結構和治理機制嚴重缺失的根本原因。
2、上市公司與大股東之間的違規關聯交易。上市公司在上市之前或上市之后，均與大股東（母公司）存在著千絲萬縷的關系。除了資本控制關系外，還有生產經營等方面的關聯關系，甚至在組織機構、人員、財務及產、供、銷等方面均未有完全分開，造成大量持續性的關聯交易 。關聯交易可造成上市公司大量流動資金被大股東（母公司）長期占用。另外，大股東（母公司）還令上市公司為其貸款提供擔保、抵押等，間接造成對上市公司資產的占用。上述不規范嚴重侵害上市公司利益的關聯交易，對上市公司的經營造成巨大困難。
3、上市公司對募股資金的使用權問題。許多上市公司在發行成功后，由于申報、募股資金投資項目的不成熟或項目因政策或環境的改變而失去投資價值等諸多原因，而造成大量募股資金滯留，不能及時產生效益；迫于盈利壓力，便使處于該情形中的上市公司將部分募股資金或絕大部分募股資金委托其他投資機構理財，用于證券等高風險投資，這方面的投資往往造成巨大損失，在上市公司生產經營急需資金時，卻不能及時足額從證券市場上抽回該部分委托理財的資金。
4、管理層投資決策上的失誤。上市公司在上市后將大筆資金用于投資多種行業，有的甚至改變了原主營業務，最終因盲目擴張或所投資的項目并不是本公司擅長的項目等諸多原因，造成投資失誤。
5、大股東占用資金問題。現實中，許多上市公司的募股資金均存在或多或少被大股東占用情形。而在正常往來或非經營過程中，還會發生貸款或其他資金被大股東占用現象。大股東的該等情形的占用金額有時甚至超過了上市公司的凈資產總額（如ST春都），這也是造成大量上市公司連續虧損的主要原因之一。綜觀現時的證券市場上的“ST”類上市公司，其中被大股東長期占用巨額資金不歸還的占大比例。
從我國的實際出發，引發上市公司重組的直接動因是目標公司的非常態情況，包括因目標公司連續兩年虧損或是財務狀況等原因出現異常變動而被戴上“特別處理”的帽子（special treatment，簡稱“ST”），或者雖尚未進入ST范圍，但目標公司的主業經營出現巨大困難或因大股東長期占用目標公司資產和資金不歸還等情形。從我國近幾年上市公司重組現狀看，ST類的上市公司成為重組目標公司的主力，而且該類目標公司絕大多數為國有性質上市公司。在考慮重組目標公司的主體適格問題時，還應將有關政府的支持力度、對重組的決心和態度、對重組的安排計劃和將重組工作納入該級政府整體發展計劃及經濟發展戰略布局的規劃等方面因素考慮在內。
（二）債務重組的概念及方式
債務重組，是指債權人按照與債務人達成的協議或法院的裁決同意債務人修改債務條件的事項。其實質是體現出最終的修改債務條件，而悠債務條件的方式或稱之債務重組的方式有：經低于債務賬面價值的現金清償債務、經非現金資產清償債務、債務轉為資本、修改其他債務條件等方式。
二、債務重組的法律意義
（一）債務重組的法律屬性
　　前已述及，債務重組從本質而言,　是一項法律活動,　其是旨在通過一定的方式改變債權人與目標公司（債務人）之間原有債權債務合同關系的過程。　例如,　以資產清償方式進行的重組,　是債權人與目標公司變更債權、債務合同并依約履行的行為;　以債權轉股權方式的重組,　將債權人與目標公司之間的債權、債務合同關系轉變為股權投資關系;　以修改債務條件方式進行的重組,　則是對債權人與目標公司原有合同項下權利義務的變更。至于在法院主持下達成的重組協議及其履行過程,　其法律屬性更是毋庸置疑的。　
　　另一方面,　 債權人與目標公司債務重組這一締約過程的核心是雙方間重新進行的債權、債務確認。而該確認本身就體現著新的法律關系的產生。
（二）債務重組的法律意義
　　與同樣具有消滅債權債務關系功能的破產程序相比，困難債務重組體現為雙方當事人之間的談判與協議的過程,　法律干預程度較低，與破產程序的　“法定準則”　及“司法主導”　兩大特征形成鮮明的對比。但是，債務重組既然是當事人之間的協商活動，也應當貫徹、體現法律對締約過程所要求的平等、自愿、互利諸原則，以均衡雙方當事人的利益。由于債務重組本身意味著債權人作出了讓步,　遭受一定的利益損失,　這就更需要人們關注如何在這一協議過程中實現利益均衡的問題。　
三、上市公司債務重組的法律事務
具體來說，在債務重組中的法律事務包括但不限于如下事項：
　　1、前期債務重組準備工作。開展相應的盡職調查，包括對目標公司以外的相關債務重組主體資格、債務重組的法律條件，各相關公司的資信以及是否涉訟、存在或有債務等事項進行調查；協助全面清理目標公司的資產和債務，清查目標公司所有的債權人、理清債務性質、債務成因、債務數額、期限、訴訟情況、財產抵押情況、查封保全情況、擔保情況等。該等事項是債務重組行動的基礎。
　　2、中期確定債務重組方案。分析債務重組存在的法律風險，排除法律障礙，確定有關重組行為的合法性；通過對企業的資產負債情況、生產經營狀況的分析和企業償債能力、盈利能力和發展潛力的評估預測，策劃債務重組方案，確定重組程序和實施步驟。
　　3、后期實施重組方案。就重組方案實施過程中的法律問題進行解答，并起草有關法律文件，就債務重組提供廣泛涉及投資、證券、稅務及訴訟等各方面的綜合性法律意見；參加各當事方之間就債務重組進行的談判，為目標公司最大限度爭取重組目標；參加有關訴訟或仲裁以及執行程序。
　　4、后續工作。協調各方法律關系，完善有關授權、審批、登記、備案、通知等手續，解決債務重組過程中產生的糾紛和遺留問題。
　　四、上市公司債務重組常用的方式
　　上市公司的債務重組，應結合公司的具體實際以及債權人和債務本身的特點來進行。債務重組的目的首先承擔損失，然后盤活資產。而盤活資產也是債務重組的根本目的。債務重組無論是通過外部重組 還是通過內部重組 ，均必須考慮對上市公司債務結構和經營結構的調整，而且還要充分認識到上市公司債務重組往往是多種債務處置模式的綜合使用方能達到目的。
1、債務轉移。所謂債務轉移是指目標公司將其對債權人的負債轉給第三人承擔的行為。相對于債權人來講，就是一種債務轉移。該第三方一般是目標公司的關聯企業或是有意對目標公司進行資產重組然后入主目標公司的其他企業。對于目標公司的債權人來說，對應地是一種債權轉讓，一般由第三方出資購買債權，并由第三方承接對目標公司的債權。當然，作為購買債權的對價，第三方可以以現金、實物、有價證券或其他財產權利進行支付，甚至可以以其對外投資形成的股權或者對外債權與購買債權進行置換。如果第三方購買債權后，其自身對目標公司的債權人享有到期債權，第三方可以向負債企業的債權人主張抵銷。根據我國合同法的有關債務轉移的規定，債務人轉讓債務的，應當經債權人同意。而且，與主債務有關的從債務與主債務應一同轉讓，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。債務人轉移債務后，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。根據我國合同法的有關債權轉讓的規定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。否則，該轉讓對債務人不發生效力。而且，與債權有關的從權利與債權應一同轉讓，但該從權利專屬于債權人自身的除外。債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。另外，如果法律、行政法規規定轉讓債權或者轉移債務應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定。比如，外債的債權轉讓必須到外匯管理局辦理重新登記。又比如，根據對外貿經濟合作部、財政部、中國人民銀行2001年10月26日發布的《金融資產管理公司吸收外資參與資產重組與處置的暫行規定》的規定，資產管理公司在處置銀行不良資產過程中可以向外商轉讓其擁有的非上市公司的債權，轉讓前須由有資格的資產評估機構進行評估。
　　實踐中很多債務重組行動，都由債務轉移開始，并被經常采用。比如鄭百文重組案中一項很重要的內容就是：由三聯集團公司以3億元的價格向信達資產管理公司購買其對鄭百文的部分債權約15億元，并在購買后將該債權全部豁免。再如上市公司濟南輕騎的債務重組方案也是通過實施的債務轉移方式。我國的四大金融資產管理公司也經常會將不良債權轉讓，甚至為此舉行國際拍賣。很多外國投資者抓住時機，從購買中國的不良債權入手快速進入中國市場。
　　2、債務抵銷。所謂債務抵銷是指債權人與目標公司就相互之間的債務，按對等數額使其相互消滅的行為。如果雙方的債務數額不相等，對尚未抵銷的剩余債務，債務人仍有清償的義務。根據我國合同法的規定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規定或者按照合同性質不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限，是為法定抵銷。當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵銷，是為合意抵銷。抵銷有利于節省清償債務的費用，并保障債權的及時實現。在債務重組實踐中，債務抵銷經常結合債權轉讓這種重組方式配套運用。比如，a公司為擬進行債務重組的目標公司，b公司為其母公司，c公司對a公司享有1000萬到期債權，b公司對c公司又享有800萬到期債權。現進行如下操作：第一步，b公司將其對c公司的800萬到期債權等值轉讓給a公司。經該項轉讓，a公司享有對c公司800萬的到期債權，b公司享有對a公司800萬的到期債權，b公司與c公司之間不存在債權債務。第二步，將c公司對a公司負有的800萬到期債務與a公司對c公司負有的1000萬到期債務中的相應部分相互抵銷。通過債權轉讓和債務抵銷這兩種方式對a公司的重組， a公司對c公司的到期債務減少至200萬；至于a公司對c公司的800萬債務，由于b公司是a公司的母公司，可以得到減緩甚至延期。通過上述操作，減輕了a公司的負債負擔，達到了債務重組的目的。實際上，債權轉讓與債務抵銷結合運用的債務重組方法可以找到明確的法律根據。我國合同法第八十三條的規定，債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。
3、多重方式。實踐中，上市公司的債務重組往往會比較復雜，很難說直接通過某一種方式的運作達到債務重組的目的。為此，使用較多的還是通過多種方式的并用，如通過延長債務的償還期限、同時減少相應的債務本金或債務利息、支付一定比例的現金同時轉移部分債務于第三人等等。根據不同的債務條件選擇不同的方式，以最大限度地追求債務重組的利益最大化。
上市公司的債務重組已經越來越引起目前我國上市公司管理層的高度重視，其在上市公司的運營過程中發揮著重要的作用，選擇好恰當的債務重組方式、運用好債務重組也成為在我國目前特殊時期對上市公司改造的有力手段。 ?