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不構成盜竊，是窩贓

來源: 律霸網整理蘇瑩 · 2020-07-22 · 244人看過

代理詞

審判長、審判員：

安徽黃淮律師事務所依法接受宿州市飼料行的委托，指派我擔任被告一審的訴訟代理人。現根據事實和法律發表如下代理意見，供合議庭參考：

一、被告不應當賠償原告任何損失。理由如下：

1、被告是居間人。通過法庭調查，首先被告與安徽徽商期貨經紀公司（以下簡稱徽商公司）簽訂了居間合同，有權撮合原告在徽商公司進行期貨交易。其次被告在徽商公司簽訂交易合同書，在徽商公司開有合法法人交易賬戶201005，可以合法進行期貨交易。根據《期貨交易管理暫行條例》的規定，期貨交易必須在期貨交易所進行，禁止不通過交易所進行場外期貨交易。在期貨交易所只能由期貨經紀公司會員和非期貨經紀公司會員進行交易，期貨經紀公司只能接受客戶的委托進行期貨交易。因此，被告的法人賬戶給原告提供了合法交易平臺，是一種特殊的居間交易。

2、原告應當對交易結果自行承擔責任。根據《期貨交易管理暫行條例》第四十條規定，期貨交易所實行每日結算制度，由交易所在收市后將結算結果通知會員，期貨經紀公司根據期貨交易所的結算結果對客戶進行結算，并將交易結果通知客戶。在，原告李健向被告簽署授權委托承諾書：自愿繼續在被告法人賬戶下進行期貨交易，由被告代理報單、結算、調撥資金，交易結果以當日交易明細表為憑。該承諾書表明原告自愿對交易結果承擔一切責任。根據期貨交易規則：客戶如果對交易結果有異議應當在第二天即提出異議。通過法庭調查，原告在被告法人賬戶下開有個人小賬戶C88，自以來交易幾百筆，多次向其個人小賬戶打款和提取保證金，說明原告一直在進行交易。而自交易以來原告從未對交易明細表的結算結果提出過異議，說明原告對本案最后的交易結果是認可的，都是原告自己的交易行為造成的。原告自存入保證金58000元，21日開始交易，當年9月28日簽訂授權委托承諾書證明原告對以前的交易結果的追認。原告又存入355212.64元，也表明原告對交易是自己進行操作的認可，否則不會追加資金！提取保證金500元，又對之前的結果進行了追認。根據《最高人民法院關于審理期貨交易糾紛案件若干問題的規定》第二十七條客戶對當日交易結算結果的確認，應當視為對該日之前所有持倉和交易結算結果的確認，所產生的交易后果由客戶自行承擔。那么，在最后提取保證金前和被告單位會計進行對賬，表明對這之前交易結果的確認。原告的交款和提款行為，及原告的授權委托承諾書均表明整個期貨交易過程都是按照原告的意思表示進行操作的，交易風險當然應當由原告自行承擔。

3、原告的損失與被告沒有因果關系。通過法庭調查原告自開戶以來前期盈利占多數，開始交易，一次操作盈利8000元，所以原告追加保證金。原告的期貨操作有虧有贏，完全是原告操作水平所至，最后統計原告虧損41095元。“買者自負”是證券交易的根本原則，舉個例子炒股票的虧損了能要求證券公司賠償？顯然不能，證券公司只是收取個手續費而已。證券交易有風險是每一個參與者都應當知道的常識。虧損了你找公司，賺錢了你怎么不分點給公司？就像股市一樣，百分之七十的是虧損的，百分之二十是平的，只有百分之十是盈利的，說明了股市的風險，而期貨市場的風險更大。國家一直在教育股民、期民注意風險就是這個道理。

二、原告應當賠償被告損失8730.36元。

通過法庭調查，原告自提取最后一筆保證金500元后持續持倉a705買入4手，在被告通知其追加保證金后光說好話不去追加，致使該持倉持續虧損，最后爆倉給被告造成損失8730.36元。根據會計統計原告累計虧損41095元，支付手續費20648元，而原告總共保證金433212.64元，支取380200元，只剩53012.64元，去掉虧損和手續費，給被告造成損失8730.36元。根據《期貨交易管理暫行條例》第四十一條二款：期貨經紀公司在客戶保證金不足而客戶又未能在期貨經紀公司統一規定的時間內及時追加時，應當將該客戶的期貨合約強行平倉，強行平倉的有關費用和發生的損失由該客戶承擔。因此，原告應當賠償被告經濟損失8730.36元。