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寧波
是醫療侵權，還是服務違約？
代理詞
——為趙學智冠心病死亡案
審判長、審判員：
依法接受原告趙俊寧的委托出庭代理訴訟，通過調查和聽取法庭調查，本代理人認為，原告方的訴訟請求應依法得到支持。現發表以下代理意見，請合議庭予以充分考慮并采納。
一、本案的定性問題：原告方選擇了醫療服務合同之訴，并且選擇了違約之訴，被告無權改變。
原告方患者趙學智因交通事故傷害住入被告醫院，自住入那一時刻起，雙方就建立了醫療服務合同關系，相關的權利和義務關系就已形成，就適用《合同法》的相關規定。《合同法》第122條規定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其它法律要求其承擔侵權責任。”由此可見，原告（受損害方）有權選擇違約或者侵權之訴，被告無權改變和干涉。
高法《民事案件案由規定（試行）》第134條把“醫療服務合同糾紛”歸類到“服務合同糾紛”中，原告方的選擇也符合高法的規定。
二、本案服務合同的主體是被告醫院和患者趙學智（原告趙俊寧之父）這有被告醫院的第13981號《住院病案》予以充分證明。雖然住院費用是由交通事故肇事方支付的，且費用票據也由肇事方交交警隊入卷，但這是代付行為，不能改變合同主體和權利義務關系。原告是合法賠償權利人。
三、被告在醫療服務合同履行過程中，存在違約行為，且該行為與趙學智的死亡后果存在直接的必然的因果關系。
趙學智因交通事故傷害，于2007年9月19日入住被告醫院，院方在為趙作全面檢查時，心電圖報告單顯示：患者趙學智心電圖T 波倒置、心電圖不正常。這說明患者的心臟系統可能有問題，被告應作進一步的檢查、診斷和治療。但被告沒有履行以下義務：
1、作出診斷的義務：心電圖報告顯示不正常時，被告應進一步作檢查，然后作出診斷，
2、實施治療措施的義務：幫助患者恢復健康狀態或維持健康。
3、提供服務的告知義務：在檢查出問題后，被告應及時向患者或家屬告知病情和后果，以及不能提供服務的原因。
但被告卻對心電圖報告單的檢查結果視而不見，未嚴格按照診護規范進行檢查治療，并且也沒有將這一結果如實告知患者或其家屬進行隱瞞，這是一種嚴重的不作為的漏診漏治的違約行為，最后導致患者趙學智在住院期間因冠心病猝死在被告醫院中。正是因為被告發現患者心臟有問題，而不予以進一步的檢查診斷和治療，才導致了患者因冠心病猝死；正是因為被告發現患者心臟有問題，而不履行告知義務，未引起患者方的注意，才導致了患者因冠心病猝死。被告辯解的只治療事故損傷，不看心臟病，不但違背道德義務，而且違背法律義務。因此，被告的不作為的違約行為與患者的死亡之間存在直接的必然的因果關系。
四、被告應依法為其違約行為承擔全部賠償責任。
依照《合同法》第107條的規定：“當事人一方不履行合同義務或者履行義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。”由于被告不履行義務，直接導致了患者趙學智的死亡，被告應承擔全部責任，并賠償原告方的全部損失。依照高法《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定，被告應賠償原告方死亡賠償金73320元、喪葬費10762.5元、處理事故費用20000元，合計104082.5元。原告考慮到其他因素只請求賠償80000元。
綜上所述，在本案醫療服務合同過程中，被告不履行義務已構成違約行為，直接導致了患者的死亡，該違約行為與死亡后果有直接和必然的因果關系，被告應承擔全部賠償責任，請求人民法院依法支持原告方的全部訴訟請求。
謝謝審判長！謝謝審判員！
二00八年六月二十五日
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簡介:
丁旭峰律師，河南駐馬店人，中共黨員，中華全國律師協會會員、常州律師協會會員，江蘇鼎國律師事務所律師。中國黨員，畢業于鄭州大學、廣西師范大學，擁有本科法律文憑和法學碩士學位文憑，具有高校教師資格證書，有著二十余年的豐富法學教學經驗和深厚法學理論功底，對企業人力資源管理、勞動關系管理、合同關系、家庭婚姻、知識產權、民間借貸等有獨特的見解和豐富的實務處理經驗。業務領域：企業法律顧問、合同糾紛、知識產權、人身損害、債權債務、婚姻家庭、交通事故、刑事辯護。聯系電話:15961442562；QQ：649205185；微信:15961442562；郵箱：649205185@qq.com
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