????尊敬的審判長、審判員:
我是河北濟民律師事務所的律師,接受上訴人XXX的委托,出庭參與訴訟。現就本案發表如下代理意見,望合議庭慎重考慮。
第一、離婚后孩子由上訴人撫養,既符合事實情況又符合法律規定
上訴人與被上訴人2003年12月31日辦理了結婚證,于2004年8月8日生一女,孩子自從出生以后,一直隨著上訴人生活。截止到上訴人到法院起訴,孩子尚不滿兩周歲。根據最高人民法院1993年關于《人民法院審理離婚案件處理子女撫養問題的若干具體意見》解釋中規定:
1、兩周歲以下的子女,一般隨母方生活。母方有下列情形之一的,可隨父方生活:
(1)患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,子女不宜與其共同生活的;
(2)有撫養條件不盡撫養義務,而父方要求子女隨其生活的;
(3)因其他原因,子女確無法隨母方生活的。
作為上訴人,完全有能力去撫養自己的孩子,并且自己真心想撫養孩子,并且目前孩子還比較小,過早的離開母愛的懷抱,反而不利于孩子的成長。況且孩子出生后,一直有上訴人撫養,但是被上訴人卻趁上訴人外出干活期間將孩子搶走.一審法院以孩子在被上訴人手中為由,作出判決,既沒有事實依據,又沒有法律依據,而是故意偏袒被上訴人。
第二、離婚時判決上訴人返還彩禮簡直是無稽之談
上訴人和被上訴人從結婚到生子,再到訴訟之時,已經將近三年,在離婚時需要真正考慮是如何分割夫妻共同財產。而一審法院故意將法律生搬硬套,將《
婚姻法》解釋二的第十條搬出來當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的,如果查明屬于以下情形,人民法院應當予以支持:
(一)雙方未辦理結婚登記手續的;
(二)雙方辦理結婚登記手續但確未共同生活的;
(三)婚前給付并導致給付人生活困難的。
一審法院錯誤引用本條解釋的第(三)項,并且僅僅依靠古月鎮民政所的證據、柏嶺村的證據及證人證言,沒有進行認真的核實,就認為因為上訴人索要彩禮而導致被上訴人生活困難,其實古月鎮有被上訴人親舅舅、柏嶺村委會有被上訴人哥哥、出具證言的都是被上訴人的親戚。事實真相是,被上訴人在下柳礦山打工,每月大約工資是每月收入1500元左右,被上訴人的姐姐在石家莊3502工廠工作,月收入1000元左右,被上訴人的父親以前搞裝修后開礦山,年收入在20000元。按照他們收入來源,根本不屬于生活困難。即使是生活困難,也和被上訴人幾年給付的彩禮沒有任何關系。
如果說到生活困難,上訴人應該是生活困難。根據《婚姻法》解釋一的第二十七條之規定:婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”,是指依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平。一方離婚后沒有住處的,屬于生活困難,目前上訴人居無定所。
上訴人和被上訴人結婚已經將近三年,并且已經生子,人民法院在審理本案時,還讓上訴人返還彩禮,簡直是無稽之談。
第三、法院應該按照法律規定去分割夫妻共同財產
根據婚姻法第十七條 夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產,歸夫妻共同所有:
(一)工資、獎金;
(二)生產、經營的收益;
(三)知識產權的收益;
(四)繼承或贈與所得的財產,但本法第十八條第三項規定的除外;
(五)其他應當歸共同所有的財產。
上訴人與被上訴人結婚以后,購置了大量的財產,這些財產屬于夫妻共同財產,在離婚時應該進行分割,并且應該按照照顧女方的原則。而不能只是判決上訴人將自己的嫁妝帶走,其余的全部歸男方所有,這嚴重地違反了法律的規定。法院應該按照法律規定將夫妻所有的共同財產進行分割。
我的代理意見暫時發表到這里,謝謝!
河北濟民律師事務所律師
李世清
2006年8月16日
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