重慶市第一中級人民法院

民事判決書

　　（2005）渝一中民終字第330號

　　上訴人（原審被告）建新敏敏幼兒園，住所地重慶市巴南區花溪鎮建新村17社。

　　法定代表人曾昌敏，園長。

　　委托代理人王平，重慶澤信律師事務所律師。

　　被上訴人（原審原告）陳耀旭，（略）。

　　法定代理人陳洪兵，（略）。

　　法定代理人王葦，（略）。

　　委托代理人冉波，重慶市巴南區中心法律服務所法律工作者。

　　委托代理人石光平，重慶市巴南區中心法律服務所法律工作者。

　　上訴人建新敏敏幼兒園因人身損害賠償糾紛一案，不服重慶市巴南區人民法院（2004）巴民初字第2860號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現已審理終結。

　　原審法院認為，原告陳耀旭系無民事行為能力的學前幼兒。原告陳耀旭在被告建新敏敏幼兒園學習生活期間，園方負有管理之責，不僅要保障幼兒接受教育，亦應保障其人身安全。但因被告建新敏敏幼兒園管理的疏忽，致使原告陳耀旭脫離了該園教師的保護范圍而摔傷，與原告陳耀旭的受傷有一定的因果關系。被告建新敏敏幼兒園應當履行管理之責，承擔賠償責任。

　　原告陳耀旭訴請的13735元賠償費用中，有證據佐證的有醫療費30元、鑒定費600元，予以確認。對原告訴請的交通費200元，本院認為，交通費應根據受害人及其必要的陪護人員因就醫實際發生的費用計算。結合原告就醫地點、人數、次數，以及參加鑒定情況，本院確定原告實際發生交通費為120元。對原告訴請的續醫費，結合法醫驗傷所鑒定結論，應主張其后續手術費8000元。原告的其他賠償請求，因無相應證據證明，且費用尚未實際發生，不予支持。遂判決：一、被告建新敏敏幼兒園賠償原告陳耀旭醫療費30元、交通費120元、鑒定費600元、后續手術費8000元，共計人民幣8750元，限判決生效后五日內履行。二、駁回原告陳耀旭的其他訴訟請求。宣判后，上訴人建新敏敏幼兒園不服提出上訴，理由是：一、因未通知必要的共同被告吳文杰參與訴訟，漏列了當事人，故一審程序違法。二、依照最高人民法院《關于貫徹執行<民法通則>若干問題的意見》第160條規定，上訴人只能在已確定的損失中適當賠償，而不應承擔全責。三、鑒定程序違法，請求重新鑒定。請求撤銷原判，發回重審。

　　經審理查明：被上訴人陳耀旭系上訴人建新敏敏幼兒園的學生。2003年12月26日下午5時許，被上訴人陳耀旭在上訴人園內玩耍時，不慎從“海洋球”器具的滑梯上摔倒，致右手肘關節骨折，之后，被送至醫院進行包扎治療。2004年7月6日，被上訴人陳耀旭被送至重慶醫科大學附屬兒童醫院檢查，其右肘部外傷后畸形，肘內翻，醫囑二年后擇期手術。經被上訴人陳耀旭申請及原審法院指定，重慶法醫驗傷所出具了（2004）法咨字10第2380號法醫臨床學咨詢意見書，其結論為：根據目前檢查右肱骨內側髁上骨折致右肘內翻，為改善功能需擇期截骨矯形手術，其費用約需人民幣6000元至8000元。被上訴人陳耀旭為此產生或尚需產生的費用為醫療費30元、交通費120元、鑒定費600元、手術費8000元，共計8750元。

　　上述事實，有雙方當事人陳述、檢查報告單、證人證言，重慶法醫驗傷所（2004）法咨字第10第2380號法醫臨床學咨詢意見書、車票等佐證，足以認定。

　　本院認為，因被上訴人陳耀旭系無民事行為能力人，故其在上訴人建新敏敏幼兒園學習生活期間，上訴人對其應負有教育管理的責任和義務。由于上訴人未盡到管理責任，致被上訴人陳耀旭在園內玩耍時無人監管受傷，上訴人建新敏敏幼兒園對此應承擔全部民事賠償責任。上訴人訴稱是第三人吳文杰將被上訴人致傷，舉示了該園教師邱蘭、學生家長陳洪及被上訴人陳耀旭和學生家長金成芳的錄音記錄。從學生家長陳洪和金成芳的證言看，他（她）們均未看見是被上訴人是自己摔傷還是他人推下致傷，而是聽說是他人將其致傷，故陳洪和金成芳的證言不能證明被上訴人陳耀旭系他人致傷。由于被上訴人陳耀旭在接受錄音時無監護人在場，故上訴人的取證程序不合法，該錄音證據，本院不予采納。因邱蘭是上訴人的工作人員，與本案有利害關系，其證言無其他證據佐證，故本院不予采納。綜上，原審法院認定事實清楚，審判程序合法，適用法律并無不當，上訴人的上訴理由不成立，本院不予支持。雖然原審法院在被上訴人申請鑒定后未經雙方當事人協商即指定鑒定機構，程序上有瑕疵，但不影響鑒定結論的效力。故上訴人請求重新鑒定，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項的規定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　本案案件受理費540元，其他訴訟費270元，合計810元由上訴人建新敏敏幼兒園負擔。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長 胡 進

　　審 判 員 顧 河

　　代理審判員 潘小美

　　二00五年元月二十一日

　　書 記 員 喬 艷