劉山盜竊上訴案
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北京市第一中級人民法院
????刑事裁定書
????（2007）一中刑終字第00869號
???? 原公訴機關北京市宣武區人民檢察院。
上訴人(原審被告人) 劉山，男，39歲（1967年8月11日出生），出生地河北省承德縣，漢族，農民，住河北省承德縣東白旗鄉順道地村，因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人楊金濤（綽號：揚子、小楊娃），男，27歲（1980年3月1日出生），出生地河南省鄧州市，漢族，文盲，農民，住河南省鄧州市構林鎮夏洼村白崗組，1997年6月因扒竊被行政拘留十五日，1999年8月因犯盜竊罪被判有期徒刑八個月，2001年7月因犯盜竊罪、故意傷害罪被判有期徒刑三年，并處罰金人民幣五千元，2003年12月24日刑滿釋放。因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人張乾（綽號：老二、二哥、大奔），男，31歲（1975年4月1日出生），出生地河南省南陽市，漢族，初中文化，農民，住河南省南陽市社旗縣大馮營鄉大馮營村三組，2001年3月因故意傷害罪被判有期徒刑八個月，2001年8月27日刑滿釋放；2003年1月因盜竊被勞動教養一年六個月。因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人夏偉（綽號：雪力、老戚），男，28歲（1978年10月25日出生），出生地河南省正陽縣，漢族，小學文化，農民，住河南省正陽縣皮店鄉夏寨村夏灣西隊，因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人張森（綽號：老大），男，34歲（1973年1月4日出生），出生地河南省南陽市，漢族，小學文化，農民，住河南省南陽市社旗縣大馮營鄉大馮營村三組，因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月13日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人祝濤（綽號：寶劍），男，31歲（1975年12月20日出生），出生地河南省正陽縣，漢族，小學文化，農民，住河南省正陽縣皮店鄉朱店村祝灣08組，2000年3月因扒竊被勞動教養一年六個月，2003年1月因盜竊被勞動教養一年。因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 原審被告人劉麗軍，男，27歲（1980年1月6日出生），出生地河北省承德縣，漢族，初中文化，農民，住河北省承德縣東小白旗鄉順道地村一組；因涉嫌犯盜竊罪于2005年12月12日被羈押，2006年1月17日被逮捕；現羈押在北京市宣武區看守所。
???? 北京市宣武區人民法院審理北京市宣武區人民檢察院指控被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山犯盜竊罪一案，于2006年12月20作出（2006）宣刑初字第299號刑事判決,原審被告人劉山不服,提出上訴,本院依法組成合議庭，經過閱卷，訊問上訴人劉山、原審被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍，認為事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
???? 北京市宣武區人民法院判決認定: 2005年9月至12月間，被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山分別結伙作案，其乘坐汽車或由劉麗軍、劉山駕駛汽車在本市朝陽區、西城區、宣武區、豐臺區、海淀區尋找作案地點，使用壓力鉗剪斷防護欄撬窗入室盜竊犯罪十八起：
???? 一、2005年9月26日18時許，被告人楊金濤、張森在本市朝陽區西大望路鐵西區1號樓2門7號，撬窗入室盜竊被害人楊占歧的IBM牌R52-1846ACL牌筆記本電腦1臺及奧林巴斯牌CAMEDI-AC500ZOOM型數碼相機1臺（均未收繳），價值人民幣12 690元，后被告人楊金濤將此筆記本電腦及數碼相機銷贓，贓款被二人揮霍。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤的辨認筆錄，被害人楊占歧、肖鳳玉陳述，現場勘查筆錄，證人張飛證言，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 二、2005年9月27日18時許，被告人楊金濤、張森在本市朝陽區靈通觀6號樓2門5號，撬窗入室盜竊被害人梁濤的神州牌天運M122S型筆記本電腦1臺（未收繳），價值人民幣3383元，被告人楊金濤將贓物銷贓后其二人將贓款揮霍。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤的辨認筆錄，被害人梁濤陳述，現場勘查筆錄，證人張飛證言，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 三、2005年10月11日18時許，被告人楊金濤、張森、“軍華”（另案處理）在本市朝陽區雙花園西里12樓8門001號，用壓力鉗（未收繳）剪斷護欄，鉆窗入室盜竊被害人胡靜的粉彩9桃罐2件及粉彩花鳥盆1件，價值人民幣595元。贓物從被告人張森處收繳已發還。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤的辨認筆錄，被害人胡靜陳述，現場勘查筆錄，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 四、2005年10月13日18時許，被告人楊金濤、張森及“軍華”（另案處理）在本市西城區黃寺大街24號院8樓4門302號，用壓力鉗（未收繳）剪斷護欄，鉆窗入室盜竊被害人簡效澤的現金人民幣5000元、IBM牌A30-2652I01型筆記本電腦1臺、奧林巴斯牌C5050ZOOM型數碼相機1臺、SONY牌HC15E型數碼攝像機1臺、索尼牌數碼攝像機電池1塊（均未收繳），共價值人民幣5193元。被告人楊金濤將贓物銷贓后其將贓款揮霍。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤的辨認筆錄，被害人簡效澤陳述，現場勘查筆錄，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 五、2005年11月7日19時許，被告人楊金濤、張森、“軍華”在本市西城區六鋪炕二區34樓3單元3號，用壓力鉗（未收繳）剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人楊啟東的人民幣現金12 000元（未收繳），三人將贓款平分并揮霍。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤的辨認筆錄，被害人楊啟東陳述，現場勘查筆錄在案證實。
???? 六、2005年11月29日18時許，被告人楊金濤、張乾、祝濤、朱建風（另案處理）在本市朝陽區大山子北里21樓1單元4號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人楊宇林的外幣克羅地亞第納爾1箱，面值24億（無價值，已收繳并發還）。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、祝濤的辨認筆錄，被害人楊宇林陳述，證人范亞麗證言，現場勘查筆錄，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 七、2005年12月4日19時許，被告人楊金濤、張乾、夏偉、劉麗軍、朱建風（另案處理）在本市宣武區右內大街28號院22門148號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人許玉萍的人民幣30 000元、索尼牌DSC-P72型及美能達牌DIMAGE2300型數碼相機各1臺（均未收繳），共價值人民幣1000元，國畫及書法字畫各1幅（已收繳并發還），價值人民幣200元，翡翠雕件1個（已收繳并發還），價值人民幣2000元。被告人楊金濤從贓款中藏匿12 000元（已收繳并發還），其余現金及銷贓款4人平分后揮霍。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人許玉萍陳述，證人戴金標證言，現場勘查筆錄，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 八、2005年12月4日19時許，被告人楊金濤、張乾、夏偉、劉麗軍、朱建風（另案處理）在本市宣武區右內大街28號院19門142號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人陳亞緒的項鏈、戒指等飾品共6件（均未收繳），其中2件首飾鑒定價格人民幣1278元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾的辨認筆錄，被害人陳亞緒陳述，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 九、2005年12月6日18時許，被告人楊金濤、祝濤、夏偉、張乾、劉麗軍在本市朝陽區和平街15區1號樓202號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人李靜的千足金金佛吊墜1個（未收繳）、中華牌、皖煙牌等各種香煙共15條（部分收繳并發還），共價值人民幣9390元；貴州茅臺酒1瓶、韓國愛哥女式石英表1塊、天王牌男式石英表1塊、翡翠雕件1個、各式工藝手鏈、項鏈、胸針、發卡及工藝品20個（均收繳并已發還），共價值人民幣2338元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、祝濤、劉麗軍的辨認筆錄，被害人李靜陳述，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 十、2005年12月6日18時許，被告人楊金濤、祝濤、夏偉、張乾、劉麗軍在本市朝陽區和平街15區1號樓203號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人唐麗琴的索尼牌DSC－T3型數碼照相機1臺（未收繳），價值人民幣2322元，后被告人楊金濤將此數碼相機銷贓并平分贓款。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人唐麗琴的陳述，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十一、2005年12月8日18時許，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍在本市朝陽區松榆西里57樓2門103號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人傅森的人民幣現金3000元（均未收繳），黃金戒指2枚、黃金耳環1對（均未收繳），價值人民幣3088元。后被告人楊金濤將盜竊的黃金首飾銷贓，將贓款平分。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人傅森的陳述，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十二、2005年12月9日18時許，被告人祝濤、夏偉、張森、劉山在本市豐臺區右外翠林三里19樓3門101號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人馬建國的衣服3件（未收繳、未作價）、YUNDAI牌HGC-200型手持電話機1部（已收繳），價值人民幣5元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人劉山、祝濤、夏偉的辨認筆錄，被害人馬建國的陳述，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十三、2005年12月10日19時許，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍在本市海淀區中關村東路105號院1樓6門102號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人郭昶的NEC牌筆記本電腦1臺、佳能數碼相機1臺（均未收繳）、鉑金項鏈2條及銀項鏈1條（均已收繳并發還），共價值人民幣15 306元。后被告人楊金濤將贓物銷贓并和張乾將贓款平分（已揮霍）。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾的辨認筆錄，被害人郭昶的陳述，現場勘驗檢查筆錄、贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十四、2005年12月10日19時許，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍在本市海淀區中關村東路105號院1樓7門102號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人黃清林的人民幣70 000元（已收繳并發還）及黃金戒指3枚、黃金項鏈1條、黃金手鏈3條、黃金飾物1個（均已收繳并發還），價值人民幣16 048元；被告人楊金濤得贓款現金人民幣50 000元及部分首飾，被告人張乾得贓款現金人民幣20 000元及部分首飾。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人黃清林的陳述，現場勘驗檢查筆錄、贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十五、2005年12月11日18時許，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍在本市海淀區知春里22樓2門202號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人劉海東的人民幣600元（未收繳）、康佳牌A66型手持電話機1部、佳能牌S50型數碼相機1臺、聯想昭陽牌筆記本電腦1臺（均已收繳并發還），共價值人民幣14 294元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人劉海東的陳述，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書，現場勘驗檢查筆錄等證據在案證實。
???? 十六、2005年12月11日18時許，被告人祝濤、夏偉、劉山在本市豐臺區洋橋北里28號樓2門101－102號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人李樹彬的人民幣300元、鑲有石頭的戒指2個（未收繳、未作價）、黃金戒指3枚、黃金耳環2付、黃金項鏈2條（均未收繳）、長城牌干紅葡萄酒2瓶等物品（部分收繳），共價值人民幣5917元。后被告人夏偉將盜竊的首飾銷贓，并與祝濤平分（已揮霍）。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人祝濤、夏偉、劉山的辨認筆錄，被害人李樹彬、徐淑蘭的陳述，贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書在案證實。
???? 十七、2005年12月12日18時許，被告人祝濤、夏偉、劉山在本市海淀區定慧西里31號樓4單元101號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人肖志強的LG牌等離子電視機1臺及三星牌手機1部（均已收繳并發還），共計價值人民幣2529元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人祝濤、夏偉、劉山的辨認筆錄，被害人肖志強的陳述，贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書等證據在案證實。
???? 十八、2005年12月12日19時許，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍在本市豐臺區前泥洼二區9號樓2門103號，剪斷護欄鉆窗入室盜竊被害人劉素華的人民幣2100元、西鐵成男表1塊、國畫2幅（均已收繳并發還），價值人民幣800元。
???? 上述事實，有經一審庭審舉證、質證的被告人楊金濤、張乾、劉麗軍的辨認筆錄，被害人劉素華的陳述，繳獲贓物照片，北京市宣武區價格認證中心的價格鑒定結論書，中國商業聯合會鐘表眼鏡商品質量監督檢測中心檢驗報告等證據在案證實。
???? 2005年12月12日，被告人楊金濤、張乾、夏偉、祝濤、劉麗軍、劉山被查獲，次日，被告人張森被查獲。
???? 綜上，被告人楊金濤參與盜竊十五起，盜竊數額人民幣二十一萬余元；被告人張乾參與盜竊十起，盜竊數額人民幣十七萬余元；被告人夏偉參與盜竊七起，盜竊數額人民幣五萬七千余元；被告人張森參與盜竊六起，盜竊數額人民幣三萬八千余元；被告人祝濤參與盜竊六起，盜竊數額人民幣二萬二千余元，被告人劉麗軍參與盜竊九起，盜竊數額人民幣十七萬三千余元；被告人劉山參與盜竊三起，盜竊數額人民幣八千余元。
???? 北京市宣武區人民法院認為：被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山以非法占有為目的，其分別結伙作案，采取用壓力鉗剪斷防護欄撬窗入室盜竊的方法，大肆盜竊公民的財產，被告人楊金濤、張乾、劉麗軍犯罪數額特別巨大，被告人夏偉、張森、祝濤犯罪數額巨大，被告人劉山犯罪數額較大，其行為侵犯了公民的財產權利，符合盜竊罪的構成要件，均已構成盜竊罪。被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤積極參與犯罪均系主犯，依法應當按照其所參與全部犯罪處罰；被告人楊金濤、張乾在刑罰執行完畢以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，是累犯，依法應予從重處罰；被告人劉麗軍、劉山在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，對被告人劉麗軍依法予以減輕處罰，對被告人劉山依法予以從輕處罰。鑒于被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山自愿認罪且認罪態度較好，并同意適用最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》進行審理，故對其酌予從輕處罰。據此，依法判決：一、被告人楊金濤犯盜竊罪，判處有期徒刑十三年，剝奪政治權利三年，并處罰金人民幣一萬五千元。被告人張乾犯盜竊罪，判處有期徒刑十一年，剝奪政治權利二年，并處罰金人民幣一萬一千元。被告人夏偉犯盜竊罪，判處有期徒刑八年，剝奪政治權利一年，并處罰金人民幣七千元。被告人張森犯盜竊罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣五千元。被告人祝濤犯盜竊罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣四千元。被告人劉麗軍犯盜竊罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣四千元。被告人劉山犯盜竊罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二千元。二、在案贓款人民幣三萬三千三百七十三元七角五分和對被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山追繳尚未追繳之贓款（或贓物折價款），發還各被害人。
???? 上訴人劉山的上訴理由是：原判認定事實不符，其只是被雇開車拉客，不知同案人去盜竊，也未分得贓款，原判對其量刑過重。
???? 原審被告人祝濤辯解稱：原判認定的第九起盜竊其未參與。原判對其量刑過重。
???? 原審被告人劉麗軍、夏偉辯解稱：原判對其量刑過重。
???? 上訴人劉山、原審被告人祝濤、劉麗軍、夏偉均未向法庭提供證據。
???? 經二審審理查明的事實、證據與原判相同。本院經審核予以確認。
???? 對于劉山關于原判認定事實不符，其只是被雇開車拉客，不知同案人去盜竊，也未分得贓款的上訴理由，經查，一審法庭舉證質證的證據及祝濤等同案人和劉山在預審期間的供述已經證實，劉山在明知同案人去進行盜竊活動的情況下，仍然開車拉同案人踩點和接送同案人進行盜竊活動，并每次得到三百元報酬，其雖未與同案人一同入室盜竊財物，但其行為屬共同犯罪中的分工不同，其行為在客觀上也起到了為同案人盜竊提供方便和幫助同案人順利逃跑的作用，其行為符合盜竊罪的犯罪構成要件，故其上訴理由因缺乏相應的證據予以支持，本院不予采納。
???? 對于祝濤關于其未參與第九起盜竊的辯解，經查，經一審法庭舉證質證的證據及同案犯楊金濤等人的供述和祝濤在預審期間的供述已經證實其參與了第九起盜竊的事實，祝濤的辯解缺乏相應的證據予以支持，本院不予采納。
???? 本院認為，上訴人（原審被告人）劉山、原審被告人楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍無視國法，以非法占有為目的，分別結伙秘密竊取他人財物，且楊金濤、張乾、劉麗軍犯罪數額特別巨大，夏偉、張森、祝濤犯罪數額巨大，劉山犯罪數額較大，其行為侵犯了公民的財產權利，均已構成盜竊罪。其中，楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤積極參與犯罪均系主犯，依法應當按照其所參與全部犯罪處罰；楊金濤、張乾在刑罰執行完畢以后，在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，依法應予從重處罰；劉麗軍、劉山在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，對劉麗軍依法予以減輕處罰，對被告人劉山依法予以從輕處罰。鑒于楊金濤、張乾、夏偉、張森、祝濤、劉麗軍、劉山在一審期間自愿認罪且認罪態度較好，并同意適用最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關于適用普通程序審理“被告人認罪案件”的若干意見（試行）》進行審理，故對其可分別酌予從輕處罰。原判根據各原審被告人犯罪的事實、犯罪的性質、情節和對于社會的危害程度，對各原審被告人定罪及適用法律正確，量刑適當，審判程序合法，依法應予維持。對于劉山、劉麗軍、祝濤、夏偉關于原判對其量刑過重的上訴理由及辯解，經查，原判充分考慮了劉山、劉麗軍在共同犯罪中系從犯和各原審被告人在犯罪中的地位和作用及自愿認罪等情節，已分別對劉山、劉麗軍從輕或減輕處罰，對祝濤、夏偉等其他原審被告人也分別酌予從輕處罰，四人要求二審法庭再對其從輕處罰缺乏法律依據，本院不予采納。據此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項，裁定如下：
???? 駁回劉山的上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
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審 判 長 柏 軍
???? 審 判 員 宋 磊
???? 代理審判員 馬惠蘭
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???? 二 ○ ○ 七 年 三 月 九 日
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???? 書 記 員 曹 婧
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